時(shí)間：2022-06-26 09:28:43
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2003年下半年，《汽車金融公司管理辦法》及相應(yīng)實(shí)施細(xì)則的頒布實(shí)施，使得望眼欲穿的外資汽車金融巨頭們終于可以在中國這個(gè)汽車信貸大市場(chǎng)上開啟舞步了。不久后，國內(nèi)首家汽車金融公司——上汽通用汽車金融有限責(zé)任公司于2004年8月18日正式開業(yè)，緊接著，大眾汽車金融（中國）有限公司、豐田汽車金融（中國）有限公司也分別于去年11月和今年1月正式開業(yè)。汽車金融不僅是一種服務(wù)，更是一種營銷方式。預(yù)計(jì)汽車金融服務(wù)的推廣將改變自2004年5月以來車市開始持續(xù)低迷的局面，汽車金融服務(wù)作為后工業(yè)時(shí)代帶動(dòng)汽車全方位營銷的一個(gè)龍頭，將會(huì)越來越顯示出其巨大的發(fā)展?jié)撃堋?/p>
國外汽車金融服務(wù)概況
如今的金融業(yè)早已脫離了商業(yè)信用時(shí)代，產(chǎn)生了大量不針對(duì)某個(gè)特定行業(yè)的綜合性金融機(jī)構(gòu)，我國也是如此。無論什么行業(yè)在國民經(jīng)濟(jì)中的地位多么重要，都沒有必要設(shè)立與之部門相對(duì)應(yīng)的金融機(jī)構(gòu)。但汽車金融公司似乎是一個(gè)例外。在美國，從事汽車金融服務(wù)的機(jī)構(gòu)除了商業(yè)銀行、信托公司、信貸聯(lián)盟等傳統(tǒng)綜合性金融機(jī)構(gòu)以外，在汽車金融市場(chǎng)中起著主導(dǎo)作用的是專業(yè)性的汽車金融公司。之所以如此，是因?yàn)槠囆袠I(yè)是一個(gè)特殊的行業(yè)，這種特殊性使得專業(yè)性的汽車金融機(jī)構(gòu)具有許多一般商業(yè)銀行所不具備的優(yōu)勢(shì)。
首先，汽車金融公司具有較高的專業(yè)化程度。在業(yè)務(wù)運(yùn)營上，汽車金融公司從金融產(chǎn)品設(shè)計(jì)開發(fā)、銷售到售后服務(wù)都有一套標(biāo)準(zhǔn)化的業(yè)務(wù)操作流程，從而大大節(jié)省了交易費(fèi)用，贏得了規(guī)模經(jīng)濟(jì)優(yōu)勢(shì)。相比之下，商業(yè)銀行提供的汽車金融服務(wù)只能算是一種附屬業(yè)務(wù)，盡管都已經(jīng)意識(shí)到了其市場(chǎng)的巨大，但在整個(gè)銀行的經(jīng)營中還不能算是主流業(yè)務(wù)，其服務(wù)從質(zhì)量到形式都無法與專業(yè)化的汽車金融公司相比。
其次，汽車金融公司具有汽車產(chǎn)品的綜合性經(jīng)營優(yōu)勢(shì)。汽車消費(fèi)涉及的金融服務(wù)很多，除了購車貸款外，還包括汽車消費(fèi)過程中的金融服務(wù)。例如在德國，如果你持有一張大眾汽車銀行發(fā)行的信用卡，在保險(xiǎn)、燃油、維修、駕車旅行過程中，不僅能獲得消費(fèi)便利，而且能獲得低利率透支。相比之下，銀行的服務(wù)則相對(duì)單一，產(chǎn)品僅局限于購車貸款。事實(shí)上，購車行為是一次，但汽車消費(fèi)則屬于經(jīng)常。汽車金融公司將金融服務(wù)延伸到汽車消費(fèi)領(lǐng)域，既增加了金融服務(wù)的收益，實(shí)現(xiàn)了范圍經(jīng)濟(jì)，又有利于客戶風(fēng)險(xiǎn)的即時(shí)監(jiān)控。
最重要的一點(diǎn)原因是，汽車金融公司通常是汽車制造企業(yè)附屬的財(cái)務(wù)公司，它們與母公司是一個(gè)利益共同體。與商業(yè)銀行相比，汽車金融公司的首要任務(wù)是促進(jìn)母公司汽車的銷售，因此能夠保證對(duì)汽車業(yè)連續(xù)穩(wěn)定的支持。這一點(diǎn)對(duì)汽車業(yè)的發(fā)展十分重要。汽車行業(yè)是一個(gè)受經(jīng)濟(jì)周期影響很大的行業(yè)，在經(jīng)濟(jì)不景氣時(shí)，汽車行業(yè)是受沖擊最大的行業(yè)之一，這時(shí)銀行完全可能收縮在這一領(lǐng)域的金融服務(wù)，這將對(duì)汽車行業(yè)的規(guī)模經(jīng)濟(jì)效益構(gòu)成嚴(yán)重影響。但作為汽車制造商附屬的金融機(jī)構(gòu)，則能夠很好地與母公司協(xié)同運(yùn)作。例如“9·11事件”發(fā)生以后，美國的汽車金融公司與母公司在車型選擇、維修服務(wù)、利率及融資方面推出一系列促銷計(jì)劃，換來的是汽車銷售在2001年10月份大幅增長了15％。
在美國，汽車信貸服務(wù)主要有以下四種方式。
分期付款零售方式。這一種傳統(tǒng)的融資方式，汽車零售商一般和消費(fèi)者簽訂汽車分期付款零售合同約定消費(fèi)者在一定期限內(nèi)向零售商分期支付汽車價(jià)款。
融資租賃方式。這種方式與上述分期付款方式的差別在于：在融資租賃中，消費(fèi)者（承租人）在租期屆滿后享有購買選擇權(quán)，即承租人在補(bǔ)足租賃合同中事先約定的相應(yīng)余額后可獲得汽車的所有權(quán)；如果汽車現(xiàn)值高于約定的余額，消費(fèi)者可以出賣所租的汽車，向零售商償還該余額，保留差價(jià)從中獲利；承租人也可直接將汽車返還給出租人。因此，對(duì)消費(fèi)者來說，融資租賃方式更顯靈活。
信托租賃方式。這是信托公司采取的一種特有的融資方式。就汽車金融服務(wù)而言，信托公司為實(shí)現(xiàn)其財(cái)產(chǎn)信托職能，可以通過適當(dāng)?shù)暮贤才牛瑸槠囍圃焐獭⑵嚱?jīng)銷商以及最終消費(fèi)者提供融資服務(wù)。以汽車零售為例，汽車零售商可與信托公司簽訂信托合同，將汽車零售商的庫存汽車的所有權(quán)轉(zhuǎn)移給信托公司，同時(shí)領(lǐng)取受益權(quán)證書，零售商可以以受益權(quán)證書為擔(dān)保從銀行獲得融資，或者將其轉(zhuǎn)讓給第三人以收回貨款。而信托公司接受委托后，再與消費(fèi)者簽訂相應(yīng)的融資合同（如分期付款零售合同或融資租賃合同等）。
汽車分期付款合同的轉(zhuǎn)讓與再融資。汽車零售商與消費(fèi)者簽訂汽車分期付款零售合同后，可以將該合同債權(quán)轉(zhuǎn)讓給符合法定條件和資質(zhì)的汽車金融機(jī)構(gòu)。汽車金融機(jī)構(gòu)受讓該合同債權(quán)后，還可以再次將其轉(zhuǎn)讓給符合法定條件和資質(zhì)的其他汽車金融機(jī)構(gòu)。再融資是指汽車金融機(jī)構(gòu)等享有合同債權(quán)的合同持有人，按照消費(fèi)者的要求重新安排分期付款協(xié)議內(nèi)容，為消費(fèi)者提供分期付款服務(wù)之后的第二次融資。
目前，汽車金融公司的融資限制較多，缺乏必要的資金來源，不利于其健康發(fā)展。因此，取消汽車金融公司的融資限制迫在眉睫。此外，培育汽車分期付款合同債權(quán)的轉(zhuǎn)讓市場(chǎng)（再融資市場(chǎng)），也是拓寬汽車金融公司融資渠道的一條途徑。因此，可積極鼓勵(lì)現(xiàn)有的汽車金融機(jī)構(gòu)開展此項(xiàng)業(yè)務(wù)，必要時(shí)還可以通過法律規(guī)章制度來規(guī)范融資公司的主體資格、經(jīng)營范圍以及消費(fèi)者保護(hù)等問題，這對(duì)完善我國汽車融資體系，加快汽車金融市場(chǎng)發(fā)展有著極為重要的意義。
參考文獻(xiàn)：
1.吳正光.汽車金融服務(wù)體系國際比較及啟示[J].國際金融研究,2004
金融服務(wù)業(yè)進(jìn)行創(chuàng)新的建議
1立足市場(chǎng)及客戶，追求經(jīng)營效益的最大化。金融服務(wù)業(yè)之所以要進(jìn)行創(chuàng)新的原因，說到底還是為了迎合市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的需要，滿足客戶的要求，為此，金融服務(wù)業(yè)在進(jìn)行創(chuàng)新的同時(shí)，應(yīng)該立足于市場(chǎng)及客戶，這樣才可以最求經(jīng)營效益的最大化，滿足自身的發(fā)展要求。金融服務(wù)業(yè)創(chuàng)新是增強(qiáng)自身實(shí)力，提高自身競(jìng)爭(zhēng)力的重要舉措，因此每一項(xiàng)金融品種的創(chuàng)新，都要與客戶緊密聯(lián)系在一起，當(dāng)然為了實(shí)現(xiàn)自身的可持續(xù)發(fā)展，追求經(jīng)營效益的最大化也是無可厚非的。客戶是金融服務(wù)業(yè)得以生存的最根本保證，而客戶的要求則是與市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展形勢(shì)息息相關(guān)的，因此，金融服務(wù)業(yè)的創(chuàng)新必須根據(jù)市場(chǎng)要求進(jìn)行創(chuàng)新，積極開發(fā)出符合客戶需要的金融產(chǎn)品。這在客觀上就要求我們?cè)谶M(jìn)行創(chuàng)新時(shí)，既要考慮實(shí)際情況，同時(shí)還要符合市場(chǎng)發(fā)展的規(guī)律和客戶的需要。一旦推出的金融產(chǎn)品有市場(chǎng)、有客戶、發(fā)展前景可觀，那么我們就應(yīng)該盡量使之盡善盡美，成為吸引客戶的“亮點(diǎn)”；反之則要盡快轉(zhuǎn)型，發(fā)展其他的金融產(chǎn)品。只有這樣，隨著市場(chǎng)和客戶的發(fā)展而不斷完善自身的創(chuàng)新，才可以立足于激烈的市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)之中，并可以取得很好的發(fā)展。
2提高員工素質(zhì)，提升金融服務(wù)水平。在銀行這個(gè)最為普通的金融服務(wù)業(yè)中，柜臺(tái)是對(duì)外服務(wù)的窗口，與客戶的接觸最為頻繁，也是最為密切的，可以說在客戶心目中，銀行的金融服務(wù)水平如何完全是取決于柜面人員的服務(wù)水平和服務(wù)態(tài)度的，為此，加強(qiáng)柜面人員的服務(wù)管理，是提高金融服務(wù)水平的重要環(huán)節(jié)，也是金融服務(wù)業(yè)進(jìn)行創(chuàng)新的重要方面。首先，是要加強(qiáng)對(duì)員工的金融知識(shí)的教育。客戶在選擇某種金融產(chǎn)品時(shí)，很多時(shí)候，對(duì)這種金融產(chǎn)品是一無所知的，這個(gè)時(shí)候，工作人員就成為了客戶獲取信息的最直接的對(duì)象，為了滿足客戶的需要，員工自身的金融知識(shí)是必不可少的。如果客戶咨詢的金融產(chǎn)品，或是想辦理的某種業(yè)務(wù)，工作人員對(duì)客戶的詢問表現(xiàn)的一無所知的話，只會(huì)引起客戶的反感，從而造成客戶的流失，那么對(duì)于該銀行的發(fā)展是很不利的。為了避免這種情況的發(fā)生，要對(duì)員工進(jìn)行各種培訓(xùn)，利用培訓(xùn)班、網(wǎng)絡(luò)學(xué)習(xí)等形式，帶動(dòng)員工學(xué)習(xí)各種新業(yè)務(wù)、新知識(shí)的熱情。使得員工可以熟練掌握金融產(chǎn)品的相關(guān)知識(shí)，對(duì)于客戶的詢問可以對(duì)答如流，并為客戶提供適當(dāng)?shù)慕ㄗh，從而滿足客戶的需求，提高客戶的滿意度，提升競(jìng)爭(zhēng)實(shí)力。這才是進(jìn)行金融服務(wù)創(chuàng)新的最根本目的。其次，還要強(qiáng)化對(duì)員工的職業(yè)道德素質(zhì)的培養(yǎng)。銀行的工作人員除了要有足夠的金融知識(shí)以外，更重要的是要有一種熱情的服務(wù)態(tài)度。要讓客戶在銀行辦理業(yè)務(wù)或是購買金融產(chǎn)品的同時(shí)，可以保持一種愉悅的心情，這才是擁有忠實(shí)長久客戶的最佳途徑。為此，要加強(qiáng)員工的職業(yè)道德、職業(yè)紀(jì)律的教育，使工作人員樹立一種正確的工作觀念，增強(qiáng)自身的使命感和責(zé)任感，要求員工具有愛崗敬業(yè)、誠實(shí)守信、主動(dòng)熱情工作觀。只有從思想上提高員工的認(rèn)識(shí)，才能指導(dǎo)員工的實(shí)踐，才能更好的開展工作，才能真正實(shí)現(xiàn)金融服務(wù)業(yè)的創(chuàng)新。
3完善金融服務(wù)創(chuàng)新激勵(lì)機(jī)制，加強(qiáng)制度創(chuàng)新。一套有效的金融服務(wù)機(jī)制，是增強(qiáng)金融服務(wù)水平的有力保障。因此，要進(jìn)行金融服務(wù)業(yè)的創(chuàng)新，完善金融服務(wù)的創(chuàng)新體制，則會(huì)成為金融創(chuàng)新的內(nèi)在動(dòng)力。建立和完善金融服務(wù)創(chuàng)新組織建構(gòu)和制度依托，培養(yǎng)一批具有現(xiàn)代化科學(xué)技術(shù)和金融理論實(shí)踐水平的人才，則是當(dāng)務(wù)之急。只有為金融服務(wù)業(yè)培養(yǎng)出一批這樣的人才，才可能適應(yīng)目前經(jīng)濟(jì)迅速發(fā)展的各種要求。當(dāng)今社會(huì)，客戶對(duì)于金融服務(wù)的要求已經(jīng)開始進(jìn)入快節(jié)奏的氛圍之中，客戶要求簡(jiǎn)化服務(wù)流程、創(chuàng)新服務(wù)方式，面對(duì)這種要求，金融服務(wù)體制也應(yīng)作出相應(yīng)的調(diào)整，才能滿足客戶的這種需求。創(chuàng)新金融服務(wù)體制，以客戶的需求為核心，從而滿足客戶的各種新的需要，提升自身的服務(wù)質(zhì)量和服務(wù)效率，不斷提升自身的客戶滿意度，從而順利實(shí)現(xiàn)金融服務(wù)機(jī)制的創(chuàng)新。
國內(nèi)金融服務(wù)業(yè)創(chuàng)新面臨的挑戰(zhàn)
1銀行的經(jīng)營壓力加大。隨著現(xiàn)代信息技術(shù)的不斷發(fā)展，很多先進(jìn)的科學(xué)技術(shù)被應(yīng)用到金融服務(wù)業(yè)中，促進(jìn)了金融工具盒融資手段的不斷創(chuàng)新，使得金融市場(chǎng)的效率大大提高，但同時(shí)也帶來了金融交易品種和交易方式的復(fù)雜化，使得客戶對(duì)于金融服務(wù)的要求也加強(qiáng)了，由此就加大了銀行的經(jīng)營壓力。
企業(yè)年金是國家、企業(yè)、個(gè)人共同分擔(dān)養(yǎng)老保障責(zé)任的三位一體的制度安排，是對(duì)抗老齡化危機(jī)、家庭小型化趨勢(shì)、長壽風(fēng)險(xiǎn)的重要的制度安排。然而企業(yè)年金計(jì)劃運(yùn)作過程中面臨的風(fēng)險(xiǎn)紛繁復(fù)雜，因此，要達(dá)到保障企業(yè)年金的安全性和收益性，建立高效率、高效用的監(jiān)管機(jī)制尤為重要。
一、我國企業(yè)年金監(jiān)管的現(xiàn)狀
(一) 我國企業(yè)年金發(fā)展的現(xiàn)狀
自2004年兩法施行以來，我國企業(yè)年金進(jìn)入了一個(gè)發(fā)展的黃金時(shí)期。到2005年底，我國企業(yè)年金積累基金為680億元；到2006年底，達(dá)到910億元；2007年企業(yè)年金的全年增量為400億左右，積累基金達(dá)到1300億元。然而，在監(jiān)管方面卻存在著一系列的問題。
(二) 我國企業(yè)年金監(jiān)管的機(jī)制
目前，我國企業(yè)年金的監(jiān)管采用機(jī)構(gòu)監(jiān)管的模式。所謂的機(jī)構(gòu)監(jiān)管，即按照企業(yè)年金運(yùn)營中涉及的機(jī)構(gòu)的類別設(shè)計(jì)監(jiān)管機(jī)構(gòu)，不同的監(jiān)管機(jī)構(gòu)分別管理各自的金融機(jī)構(gòu)。根據(jù)企業(yè)年金運(yùn)營所涉及的主體以及相關(guān)政府部門的職能范圍，企業(yè)年金的監(jiān)管主體有勞動(dòng)和社會(huì)保障部，主要負(fù)責(zé)企業(yè)年金立法和執(zhí)法的監(jiān)管、負(fù)責(zé)經(jīng)辦機(jī)構(gòu)資格的確認(rèn)等；銀監(jiān)會(huì)，負(fù)責(zé)托管銀行的監(jiān)管；保監(jiān)會(huì)，負(fù)責(zé)監(jiān)管保險(xiǎn)公司；證監(jiān)會(huì)，負(fù)責(zé)監(jiān)管信托公司、投資管理公司；財(cái)政部，主要負(fù)責(zé)監(jiān)管企業(yè)年金方面的稅收政策。這種根據(jù)機(jī)構(gòu)職能分工負(fù)責(zé)的機(jī)構(gòu)監(jiān)管模式，在現(xiàn)實(shí)的操作中存在著諸多問題。
(三) 我國企業(yè)年金監(jiān)管機(jī)制存在的問題
1. 存在監(jiān)管盲區(qū)以及監(jiān)管重復(fù)的現(xiàn)象。
監(jiān)管主體過多，包括政府主體和非政府主體，政府主體有勞動(dòng)和社會(huì)保障部、保監(jiān)會(huì)、銀監(jiān)會(huì)、證監(jiān)會(huì)、審計(jì)署等；非政府主體有行業(yè)協(xié)會(huì)、中介機(jī)構(gòu)以及受益人等。這些主體之間的合作，缺乏有效的溝通協(xié)調(diào)機(jī)制，不能使監(jiān)管發(fā)揮其最大的效用。
2. 行業(yè)協(xié)會(huì)和中介機(jī)構(gòu)以及受益人自我監(jiān)管缺失
在年金監(jiān)管的過程中，行業(yè)協(xié)會(huì)和中介機(jī)構(gòu)的定位不明確，沒有發(fā)揮其應(yīng)有的職能；而委托人以及參與繳費(fèi)的職工也缺乏安全與權(quán)益意識(shí)，每月繳費(fèi)后，不再過問企業(yè)年金的運(yùn)作情況，使得企業(yè)年金的運(yùn)作缺乏受益人的自我監(jiān)管。
3. 企業(yè)年金擔(dān)保機(jī)制不完善，受益人利益缺乏最終保障
《企業(yè)年金基金管理試行辦法》規(guī)定建立的投資管理風(fēng)險(xiǎn)準(zhǔn)備金，為企業(yè)年金基金提供了第一線的擔(dān)保方式，但擔(dān)保的水平很低。除此之外，我國并沒有其他的基金擔(dān)保制度，一旦年金基金發(fā)生投資虧損，風(fēng)險(xiǎn)準(zhǔn)備金無異于杯水車薪，無法保障受益人的利益。
二、發(fā)達(dá)國家企業(yè)年金監(jiān)管方面的經(jīng)驗(yàn)
(一) 美國企業(yè)年金的監(jiān)管機(jī)制
美國的企業(yè)年金是州政府和聯(lián)邦政府分別對(duì)不同層次的退休金計(jì)劃進(jìn)行監(jiān)管，同時(shí)，主要有三大組織機(jī)構(gòu)來負(fù)責(zé)處理退休金的監(jiān)管:國內(nèi)稅屬、勞動(dòng)部、退休金和收益保證公司。監(jiān)管的主要法規(guī)是ERISA法案(雇員退休收入保障法案)和IRC法案。在ERISA之外，美國的企業(yè)年金還受到稅收法、保障法、1947年全國勞動(dòng)法、Taft Hartley法案的部分管制。
(二) 英國職業(yè)年金計(jì)劃的監(jiān)管
英國養(yǎng)老金制度的監(jiān)管機(jī)構(gòu)有:國內(nèi)稅收收入局；職業(yè)年金監(jiān)管局；政府收益相關(guān)年金計(jì)劃；職業(yè)年金咨詢局；金融服務(wù)局。此外，英國還建立了兩大輔監(jiān)管機(jī)制:一是建立"吹哨"機(jī)制，引進(jìn)專業(yè)裁判或者仲裁者，代表委托人的利益，可以對(duì)受托人的不當(dāng)行為進(jìn)行有效的約束；二是建立"成員抱怨"機(jī)制，實(shí)際上是鼓勵(lì)廣大成員通過該意見表達(dá)機(jī)制，直接將自己的意見或者不滿反映給監(jiān)管者或監(jiān)管機(jī)構(gòu)。法律方面，主要是受1986年的《金融服務(wù)法》和1995年的《養(yǎng)老金保險(xiǎn)法》的監(jiān)管。
(三) 日本企業(yè)年金的監(jiān)管機(jī)制
在日本，對(duì)企業(yè)年金監(jiān)管的部門主要有兩個(gè):一是厚生勞動(dòng)省和金融服務(wù)機(jī)構(gòu)。在監(jiān)管模式方面，日本的監(jiān)管模式從定量限制監(jiān)管逐步向"審慎人"規(guī)則方向發(fā)展。在法律規(guī)范方面，主要遵循《勞動(dòng)標(biāo)準(zhǔn)法》、《公司稅收法》、《員工養(yǎng)老金保險(xiǎn)法》、《DB養(yǎng)老金法》、《DC養(yǎng)老金法》。此外，近年來在簡(jiǎn)化法規(guī)的驅(qū)動(dòng)下，通過注冊(cè)的養(yǎng)老金保險(xiǎn)公司、工會(huì)、員工養(yǎng)老金協(xié)會(huì)進(jìn)行間接監(jiān)管的作用正日益提高。
三、對(duì)改善企業(yè)年金監(jiān)管的幾點(diǎn)建議
結(jié)合著我國企業(yè)年金監(jiān)管存在的現(xiàn)行問題，借鑒國外美國、日本、英國的經(jīng)驗(yàn)，我認(rèn)為，企業(yè)年金應(yīng)在一下幾方面完善。
(一) 從機(jī)構(gòu)監(jiān)管向功能監(jiān)管的轉(zhuǎn)變
所謂的功能監(jiān)管，就是基于金融體系基本功能二設(shè)計(jì)的更具連續(xù)性和一致性的，能實(shí)施跨產(chǎn)品、跨機(jī)構(gòu)、跨市場(chǎng)協(xié)調(diào)的監(jiān)管。在功能監(jiān)管框架下，各個(gè)監(jiān)管主體關(guān)注的是金融機(jī)構(gòu)的業(yè)務(wù)活動(dòng)及其所能發(fā)揮的功能，而不是金融機(jī)構(gòu)的類型和名稱。在這種情況下，勞動(dòng)和社會(huì)保障部從總體上監(jiān)管，而在具體的操作方面，銀監(jiān)會(huì)負(fù)責(zé)監(jiān)管托管事務(wù)，保監(jiān)會(huì)監(jiān)管賬戶管理事務(wù)，證監(jiān)會(huì)監(jiān)管投資管理事務(wù)。勞動(dòng)和社會(huì)保障部在監(jiān)管過程中起著領(lǐng)導(dǎo)的作用，是法定監(jiān)管人。
(二) 中介機(jī)構(gòu)的監(jiān)管
明確行業(yè)協(xié)會(huì)以及中介機(jī)構(gòu)的定位，加強(qiáng)信息的披露。通常情況下，企業(yè)年金計(jì)劃的受托人、賬戶管理人、投資管理人、基金托管人的財(cái)務(wù)報(bào)表和基金財(cái)務(wù)報(bào)表必須接受獨(dú)立審計(jì)機(jī)構(gòu)的審計(jì)；受托人必須聘請(qǐng)外部精算師對(duì)其償付能力進(jìn)行評(píng)估；各機(jī)構(gòu)必須經(jīng)信用評(píng)級(jí)機(jī)構(gòu)的評(píng)定。中介機(jī)構(gòu)與行業(yè)協(xié)會(huì)要公正的進(jìn)行并加強(qiáng)信息披露。此外，要建立企業(yè)年金的行業(yè)自律機(jī)制。這一點(diǎn)要借鑒英國的"吹哨"的機(jī)制和"成員抱怨"機(jī)制。自律監(jiān)管要依賴于某些重要專業(yè)人員的監(jiān)管。
(三) 受益人的自我監(jiān)管
提高受益人的安全意識(shí)，建立受益人的意見表達(dá)機(jī)制，加強(qiáng)受益人的自我監(jiān)管。受益人的意見反映了受益人的要求、希望和不滿，是促進(jìn)基金經(jīng)理人改善經(jīng)營管理以滿足受益人要求的動(dòng)力。所以，建立受益人的意見表達(dá)機(jī)制，既是監(jiān)管的一個(gè)重要方面，也是激勵(lì)機(jī)制的一個(gè)組成部分。
(四) 建立企業(yè)年金基金的擔(dān)保機(jī)制
在這一點(diǎn)上，可以借鑒美國的經(jīng)驗(yàn)建立養(yǎng)老基金擔(dān)保公司。養(yǎng)老基金擔(dān)保公司資金來源于年金計(jì)劃發(fā)起人的繳費(fèi)、年金基金的部分投資收入以及年金基金擔(dān)保公司托管的計(jì)劃資產(chǎn)，比較可行。并且，通過賦予養(yǎng)老基金擔(dān)保公司一定的監(jiān)管職權(quán)，能夠完善監(jiān)管機(jī)制，提高監(jiān)管的效率。我們國家的企業(yè)年金現(xiàn)在處于發(fā)展的黃金時(shí)段，建立企業(yè)年金基金的擔(dān)保機(jī)制是必要而迫切的。
參考文獻(xiàn)
[1] 華金輝. 企業(yè)年金監(jiān)管的國際經(jīng)驗(yàn)及其啟示.海南金融. 2005.8.
論文摘要：改革開放以來，我國農(nóng)村地區(qū)對(duì)金融服務(wù)的需求日益多樣化和高度化，但目前的農(nóng)村金融體系所提供的金融支持與金融服務(wù)遠(yuǎn)遠(yuǎn)不能適應(yīng)其要求，出現(xiàn)農(nóng)村金融的缺失。農(nóng)村金融缺失的原因很多，制度經(jīng)濟(jì)學(xué)認(rèn)為，農(nóng)村金融的制度缺陷是農(nóng)村金融缺失的一個(gè)重要根源，因而可以采取一系列的制度安排，以構(gòu)建一個(gè)功能完善，分工合理，產(chǎn)權(quán)明晰，監(jiān)管有力的農(nóng)村金融體系。
我國是一個(gè)人口眾多，農(nóng)村人口占大多數(shù)的發(fā)展中國家，農(nóng)業(yè)在我國是安天下、穩(wěn)民心的基礎(chǔ)產(chǎn)業(yè)和戰(zhàn)略產(chǎn)業(yè)。隨著農(nóng)村工商業(yè)的迅速發(fā)展和農(nóng)村經(jīng)濟(jì)產(chǎn)業(yè)化、市場(chǎng)化程度的提高，資金需求呈現(xiàn)剛性增長態(tài)勢(shì)，對(duì)金融服務(wù)的要求也趨向多樣化。但是，在現(xiàn)階段農(nóng)村金融體系所提供的金融支持與金融服務(wù)遠(yuǎn)遠(yuǎn)不能適應(yīng)農(nóng)村經(jīng)濟(jì)和社會(huì)發(fā)展的要求，農(nóng)村金融體制的改革相對(duì)落后于農(nóng)村經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)和產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)的調(diào)整步伐，社會(huì)主義新農(nóng)村建設(shè)受到嚴(yán)重的資金“瓶頸”。這種農(nóng)村金融支持的缺失，使農(nóng)村陷入了一種“資金少——效益差——農(nóng)村貧困——資金更少——效益更差——農(nóng)村更貧困”的惡性循環(huán)當(dāng)中，嚴(yán)重制約著農(nóng)業(yè)生產(chǎn)的發(fā)展和農(nóng)民的增收，使得許多地區(qū)尤其是中西部地區(qū)社會(huì)主義新農(nóng)村建設(shè)因缺乏金融支持而無法正常啟動(dòng)。
一般認(rèn)為，農(nóng)村金融支持的缺失與農(nóng)村經(jīng)濟(jì)的發(fā)展水平和市場(chǎng)化程度不高密切相關(guān)，但從理論上講，相關(guān)的制度安排不合理以及缺乏必要的政策引導(dǎo)也是不容忽視的因素。制度經(jīng)濟(jì)學(xué)認(rèn)為，金融制度是一種節(jié)約交易費(fèi)用與增進(jìn)資源配置效率的制度安排，其產(chǎn)生與變遷既不是隨意的，也不是按照某種意志與外來模式人為安排的，它并不僅僅是一種有形的框架，而是一系列相互關(guān)聯(lián)的演進(jìn)過程的結(jié)晶。也就是說，我國農(nóng)村金融扶持的缺失很大程度上是由制度因素引起的。因此，中央連續(xù)5年的1號(hào)文件都提出要加快改革和創(chuàng)新農(nóng)村金融體制，提出要針對(duì)農(nóng)村金融需求的特點(diǎn)，按照建設(shè)社會(huì)主義新農(nóng)村的要求，建立一種既能彌補(bǔ)“市場(chǎng)失靈”，又能避免“政府失靈”的充滿生機(jī)和活力的融資機(jī)制，引導(dǎo)社會(huì)資金回流農(nóng)村，建立健全功能齊全、結(jié)構(gòu)優(yōu)化、產(chǎn)權(quán)明晰、機(jī)制完善、監(jiān)管有力、具有可持續(xù)發(fā)展能力的農(nóng)村金融體系，加強(qiáng)和改善農(nóng)村金融服務(wù)，促進(jìn)農(nóng)村社會(huì)經(jīng)濟(jì)全面發(fā)展，滿足農(nóng)業(yè)和農(nóng)村經(jīng)濟(jì)發(fā)展的合理資金需要。具體而言，可以從以下幾個(gè)方面來完善農(nóng)村金融支持的制度安排。
一、國家或政府層面
首先，應(yīng)該完善農(nóng)村金融的法律法規(guī)建設(shè)，強(qiáng)化農(nóng)村金融支持的制度環(huán)境。-_一方面，根據(jù)農(nóng)村金融的特點(diǎn)，加強(qiáng)農(nóng)村金融的立法工作。一是在《商業(yè)銀行法》的基礎(chǔ)上，針對(duì)農(nóng)村金融發(fā)展實(shí)際，盡快制定出臺(tái)專門的農(nóng)村金融服務(wù)法、農(nóng)村金融監(jiān)管法，如《農(nóng)村金融法》或《農(nóng)村合作金融法》等，就農(nóng)村金融性質(zhì)、法定存款準(zhǔn)備金、市場(chǎng)準(zhǔn)入退出機(jī)制等方面作出明確規(guī)定，使各種合法資金放心進(jìn)入農(nóng)村金融組織，結(jié)束農(nóng)村金融機(jī)構(gòu)長期以來參照《公司法》和《商業(yè)銀行法》經(jīng)營管理的無序局面；二是借鑒國外的實(shí)踐，制定有關(guān)支持或鼓勵(lì)農(nóng)村金融發(fā)展的法律法規(guī)，如《農(nóng)村金融服務(wù)促進(jìn)法》、《農(nóng)業(yè)保險(xiǎn)法》等，支持農(nóng)村金融的發(fā)展；三是要盡快修訂完善《破產(chǎn)法》、《刑法》、《擔(dān)保法》、《物權(quán)法》等法律法規(guī)，為農(nóng)村金融的良性運(yùn)轉(zhuǎn)提供法律支持。另一方面，大力推行依法行政。在處理和協(xié)調(diào)農(nóng)村經(jīng)濟(jì)金融事務(wù)中要真正做到有法必依；執(zhí)法必嚴(yán)，地方政府要自覺克服地方保護(hù)主義，大力支持司法公正，保障政府信用，杜絕不應(yīng)有的行政干預(yù)。
其次，國家和政府應(yīng)該大力推進(jìn)農(nóng)村信用體系建設(shè)，完善農(nóng)村信用擔(dān)保和失信懲罰機(jī)制。一個(gè)良好的農(nóng)村信用環(huán)境是農(nóng)村金融和農(nóng)村經(jīng)濟(jì)健康發(fā)展的重要保證，因而要著眼長遠(yuǎn)，突出重點(diǎn)，注重實(shí)效，建立起有效的農(nóng)村信用體系，改善農(nóng)村信用環(huán)境。在這方面，應(yīng)該充分發(fā)揮國家和政府的主導(dǎo)作用。一方面，是政府要帶頭講誠信，提高行政的公信力；另一方面，政府和司法機(jī)關(guān)要把農(nóng)村信用體系建設(shè)列為政績(jī)考核指標(biāo)，以形成齊抓共管、綜合治理的農(nóng)村信用環(huán)境工作機(jī)制。此外，工商、稅收、金融、司法、新聞媒體等有關(guān)部門要聯(lián)手打擊逃廢債務(wù)行為，運(yùn)用行政、經(jīng)濟(jì)、法律等多種手段對(duì)失信者進(jìn)行嚴(yán)厲懲罰，為農(nóng)村信用體系建設(shè)創(chuàng)造良好的外部環(huán)境。
另外，國家還應(yīng)該要大力推進(jìn)農(nóng)村金融體系的配套改革，包括農(nóng)村土地產(chǎn)權(quán)政策、財(cái)政金融政策、農(nóng)村社會(huì)保障政策等改革，比如構(gòu)建農(nóng)村金融財(cái)政補(bǔ)償機(jī)制和稅收優(yōu)惠機(jī)制等。
二、金融機(jī)構(gòu)層面
(一)正規(guī)性金融層面
我國農(nóng)村地區(qū)的正規(guī)性金融機(jī)構(gòu)主要包括四個(gè)部分：農(nóng)村信用社、四大國有商業(yè)銀行、郵政儲(chǔ)蓄和政策性農(nóng)村金融機(jī)構(gòu)即農(nóng)業(yè)發(fā)展銀行。由于他們各自的立足點(diǎn)不同，因而應(yīng)該根據(jù)各自的業(yè)務(wù)重點(diǎn)進(jìn)行相應(yīng)的體制創(chuàng)新，以促進(jìn)農(nóng)村金融的發(fā)展。
第一，繼續(xù)深化農(nóng)村信用社改革，堅(jiān)持農(nóng)村信用社支農(nóng)地位不動(dòng)搖。農(nóng)村信用社改革的根本目的就是激活其作為農(nóng)村金融主力軍和聯(lián)系農(nóng)民金融紐帶的作用，真正成為服務(wù)“三農(nóng)”發(fā)展的社區(qū)性金融機(jī)構(gòu)，但目前的農(nóng)村信用社改革已經(jīng)出現(xiàn)了“去農(nóng)化”傾向，有著強(qiáng)烈的商業(yè)化趨向，主要表現(xiàn)在“合作”性質(zhì)退化，“商業(yè)”性質(zhì)增強(qiáng)。因此，農(nóng)村信用社的改革務(wù)必堅(jiān)持“三農(nóng)”方向，防止“去農(nóng)化”，堅(jiān)持為“三農(nóng)”服務(wù)的宗旨不能動(dòng)搖。當(dāng)前要著力抓好法人治理結(jié)構(gòu)和機(jī)制建設(shè)，大力抓好經(jīng)營和發(fā)展，壯大農(nóng)村信用社的資金實(shí)力，進(jìn)一步增強(qiáng)支農(nóng)服務(wù)功能，發(fā)揮好支農(nóng)主力軍作用。
第二，大力推動(dòng)商業(yè)性金融立足農(nóng)村市場(chǎng)，尋找新的利潤增長點(diǎn)。國有商業(yè)銀行股份制改造是大方向，但這并不意味著將從農(nóng)村市場(chǎng)全面退出，應(yīng)該通過市場(chǎng)化手段發(fā)揮支農(nóng)作用，在農(nóng)村市場(chǎng)尋找新的利潤增長點(diǎn)。即在加強(qiáng)風(fēng)險(xiǎn)控制的同時(shí)，發(fā)掘優(yōu)質(zhì)客戶，并根據(jù)農(nóng)村市場(chǎng)的特點(diǎn)，積極進(jìn)行金融產(chǎn)品和服務(wù)的創(chuàng)新，開發(fā)出適合農(nóng)村經(jīng)濟(jì)發(fā)展的存、貸款種類，在支持“三農(nóng)”的同時(shí)，兼顧自己的盈利目標(biāo)，開拓經(jīng)營范圍。
第三，加大政策性金融支農(nóng)力度，增強(qiáng)其“三農(nóng)”服務(wù)功能。一是對(duì)農(nóng)業(yè)發(fā)展銀行重新定位，將其營業(yè)網(wǎng)點(diǎn)鋪設(shè)到縣級(jí)及中心鄉(xiāng)鎮(zhèn)，并延伸服務(wù)對(duì)象，在做好傳統(tǒng)的糧棉油購銷儲(chǔ)備信貸業(yè)務(wù)的同時(shí)，應(yīng)適當(dāng)拓寬業(yè)務(wù)范圍，積極介入農(nóng)村基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)、農(nóng)業(yè)科技開發(fā)推廣、農(nóng)業(yè)綜合開發(fā)等政策性金融業(yè)務(wù)，辦理其他金融機(jī)構(gòu)、外國政府和國際組織的轉(zhuǎn)貸、委托業(yè)務(wù)，開展形式多樣的支農(nóng)活動(dòng)，探索農(nóng)村政策性金融的新路子。二是充分發(fā)揮開發(fā)性金融的作用，將開發(fā)性金融推進(jìn)到“縣域經(jīng)濟(jì)”和“三農(nóng)”領(lǐng)域。進(jìn)一步擴(kuò)大國家開發(fā)銀行的“開發(fā)性金融”的功能，使國家開發(fā)銀行能夠參與“三農(nóng)”開發(fā)，發(fā)揮開發(fā)性金融的杠桿作用，引導(dǎo)金融資源流向農(nóng)村。
第四，加快郵政儲(chǔ)蓄機(jī)構(gòu)的改革，組建郵政儲(chǔ)蓄銀行，充分發(fā)揮其網(wǎng)絡(luò)優(yōu)勢(shì)，更好地為“三農(nóng)”服務(wù)。目前，中國郵政儲(chǔ)蓄銀行已被批準(zhǔn)籌建，其業(yè)務(wù)重點(diǎn)將是面向城市社區(qū)和廣大農(nóng)村地區(qū)，與其他商業(yè)銀行形成良好的互補(bǔ)關(guān)系，來支持社會(huì)主義新農(nóng)村建設(shè)。
(二)民間金融層面
由于我國農(nóng)村地區(qū)正規(guī)性金融的長期缺失，使得農(nóng)村民間金融異常活躍，在農(nóng)村經(jīng)濟(jì)發(fā)展中發(fā)揮著不可或缺的作用。但是，農(nóng)村民間金融缺乏必要的金融監(jiān)管，蘊(yùn)含著極大的金融風(fēng)險(xiǎn)，影響到農(nóng)村地區(qū)的安定與團(tuán)結(jié)。’因此，應(yīng)該積極推動(dòng)民間金融合法化，引導(dǎo)民間金融的合理、健康運(yùn)行，使之成為農(nóng)村正規(guī)金融的有效補(bǔ)充。可制定《民間融資法》等相關(guān)的法律使民間金融合法化，這樣既可以規(guī)范民間金融行為，又能使其獲得應(yīng)有的權(quán)益和保護(hù)；同時(shí)降低市場(chǎng)準(zhǔn)入門檻，減少行業(yè)行政許可審批，允許民間以多種形式興辦金融業(yè)，特別是大力發(fā)展小額信貸組織和互助合作金融組織，條件成熟時(shí)可考慮設(shè)立民營銀行，構(gòu)建競(jìng)爭(zhēng)性的農(nóng)村金融組織體系，更好為“三農(nóng)”服務(wù)。此外，銀行監(jiān)管部門不僅要加強(qiáng)對(duì)民間金融的監(jiān)管，更要根據(jù)實(shí)際情況，在民間金融組織內(nèi)部建立有效的內(nèi)部監(jiān)管機(jī)制，及時(shí)、準(zhǔn)確地披露經(jīng)營狀況和經(jīng)營風(fēng)險(xiǎn)。
三、其他層面
一、加強(qiáng)金融消費(fèi)者保護(hù)是后危機(jī)時(shí)代各國金融監(jiān)管改革的重點(diǎn)
2008年的金融危機(jī),給各國的金融監(jiān)管當(dāng)局以深刻教訓(xùn)。短短時(shí)間內(nèi),這個(gè)由美國次貸危機(jī)引發(fā)的金融危機(jī)迅速的波及全球,給全球金融行業(yè)乃至實(shí)體經(jīng)濟(jì)的發(fā)展籠罩了一層厚厚的陰霾。大量金融行業(yè)巨頭的破產(chǎn)倒閉引起了金融恐慌;由金融危機(jī)導(dǎo)致的實(shí)體經(jīng)濟(jì)的疲軟牽制了世界經(jīng)濟(jì)的發(fā)展速度。危機(jī)發(fā)生以來,各國開始審視在這次金融危機(jī)中暴露出的在金融發(fā)展過程中對(duì)金融消費(fèi)者利益的保護(hù)缺失,著手對(duì)現(xiàn)有金融體系監(jiān)管進(jìn)行改革。
其實(shí)早在上世紀(jì)90年代,英國經(jīng)濟(jì)學(xué)家Michael Taylo就提出了“雙峰”理論(Twin Peaks),他認(rèn)為金融監(jiān)管存在兩個(gè)目標(biāo):一是審慎監(jiān)管目標(biāo),旨在維護(hù)金融機(jī)構(gòu)的穩(wěn)健經(jīng)營和金融體系的穩(wěn)定,防止發(fā)生系統(tǒng)性金融危機(jī);二是保護(hù)消費(fèi)者權(quán)利的目標(biāo),通過對(duì)金融機(jī)構(gòu)經(jīng)營行為的監(jiān)管,防止和減少消費(fèi)者受到欺詐和其他不公平待遇。“雙峰理論”明確的提出了金融消費(fèi)者保護(hù)在維護(hù)金融穩(wěn)定中的重要作用。
金融消費(fèi)者和金融機(jī)構(gòu)一樣,都是金融市場(chǎng)最重要的組成部分,金融系統(tǒng)的穩(wěn)定,依賴于金融消費(fèi)者權(quán)利的良好維護(hù)。長期以來,各國均只關(guān)注金融機(jī)構(gòu)的利益訴求,而忽視了對(duì)金融消費(fèi)者權(quán)利保護(hù),最終導(dǎo)致了實(shí)踐中對(duì)消費(fèi)者的資產(chǎn)受到侵吞、濫用和欺詐。破壞了金融市場(chǎng)的平衡,引發(fā)了金融危機(jī)。
二、世界各國金融消費(fèi)者保護(hù)的改革趨勢(shì)介紹
(一)完善法律法規(guī)制度
金融危機(jī)爆發(fā)后,美國于2010年7月21日由總統(tǒng)奧巴馬簽署的《華爾街改革與消費(fèi)者保護(hù)法案》正式公布實(shí)施,法案共有1279頁,突出了金融審慎監(jiān)管和消費(fèi)者保護(hù)兩大目標(biāo)。法案提出新成立獨(dú)立的消費(fèi)者保護(hù)機(jī)構(gòu)——金融消費(fèi)者保護(hù)局(CFPB),并賦予該機(jī)構(gòu)規(guī)章制定權(quán)和監(jiān)管權(quán)。
危機(jī)爆發(fā)之后,英國公布了《2009銀行法案》,進(jìn)一步明確了金融服務(wù)局在保護(hù)消費(fèi)者方面的職權(quán);在《改革金融市場(chǎng)》白皮書中闡述了消費(fèi)者保護(hù)的具體措施和加強(qiáng)消費(fèi)者保護(hù)的全球合作。其他國家如加拿大的《金融消費(fèi)者保護(hù)局法案》,日本的《消費(fèi)者合同法》、《金融商品交易法》和《金融商品銷售法》都體現(xiàn)了危機(jī)之后金融消費(fèi)者保護(hù)的重視。
(二)設(shè)立專門的金融監(jiān)管機(jī)構(gòu)
英國在危機(jī)爆發(fā)之前就設(shè)有金融服務(wù)管理局(FSA)監(jiān)管各個(gè)領(lǐng)域的消費(fèi)者保護(hù),在金融危機(jī)爆發(fā)之后,英國首先通過《2010金融服務(wù)法》增強(qiáng)了金融服務(wù)監(jiān)管局的監(jiān)管職能,并提出賦予FSA強(qiáng)制信息披露和懲罰權(quán);到2010年7月26日,英國通過了《金融監(jiān)管新舉措》,撤消了金融服務(wù)監(jiān)管局(FSA),分別設(shè)立了金融政策委員會(huì)(FPC),設(shè)在英格蘭銀行,主要負(fù)責(zé)宏觀經(jīng)濟(jì)動(dòng)態(tài)的監(jiān)管;審慎監(jiān)管局(PRA),負(fù)責(zé)對(duì)具體金融機(jī)構(gòu)的活動(dòng)進(jìn)行監(jiān)管;消費(fèi)者保護(hù)局(CPMA),負(fù)責(zé)具體的消費(fèi)者投訴和教育;經(jīng)濟(jì)犯罪局,負(fù)責(zé)對(duì)經(jīng)濟(jì)犯罪進(jìn)行監(jiān)控。通過將FSA的職能分割為四個(gè)具體的機(jī)構(gòu)來執(zhí)行,加強(qiáng)了具體的監(jiān)管力度。
美國2010年新設(shè)的金融消費(fèi)者保護(hù)局是一個(gè)獨(dú)立的機(jī)構(gòu),其行政長官直接對(duì)總統(tǒng)負(fù)責(zé),其作出的運(yùn)作和決議不受包括美聯(lián)儲(chǔ)在內(nèi)的干涉,其運(yùn)作資金來自美聯(lián)邦體系的轉(zhuǎn)移支付。消費(fèi)者保護(hù)局被授予廣泛的職權(quán)來制止一切在金融消費(fèi)者領(lǐng)域內(nèi)的不公平、欺詐和濫用。這些領(lǐng)域包括存款貸款、信用卡報(bào)告、抵押經(jīng)紀(jì)和服務(wù)及其他領(lǐng)域。以前金融消費(fèi)者保護(hù)機(jī)構(gòu)的職權(quán)和人員將轉(zhuǎn)移到該機(jī)構(gòu)。
除了專門獨(dú)立的監(jiān)管機(jī)構(gòu),美國、歐盟和英國都提出要設(shè)立跨部門委員會(huì)。美國成立金融服務(wù)監(jiān)督委員會(huì)(FSOC),成員包括美國財(cái)政部、美聯(lián)儲(chǔ)、金融消費(fèi)者保護(hù)局等,歐盟成立系統(tǒng)性風(fēng)險(xiǎn)理事會(huì)(ESRC),由歐洲央行行長以及各成員國央行行長等組成,英國成立金融穩(wěn)定委員會(huì)(CFS),由英國財(cái)政部、英格蘭銀行和英國金融服務(wù)局的人員組成。跨部門的監(jiān)管機(jī)構(gòu)主要負(fù)責(zé)對(duì)金融系統(tǒng)性風(fēng)險(xiǎn)的監(jiān)控,風(fēng)險(xiǎn)預(yù)警提示等。
(三)投訴處理和投訴信息披露機(jī)制
美國在新設(shè)的金融消費(fèi)者保護(hù)局設(shè)立消費(fèi)者投訴部門,開設(shè)免費(fèi)800投訴電話,設(shè)立統(tǒng)一的服務(wù)網(wǎng)站,建立數(shù)據(jù)庫以完成消費(fèi)者投訴的信息收集和跟蹤,協(xié)調(diào)聯(lián)邦貿(mào)易委員會(huì)和其他聯(lián)邦機(jī)構(gòu)進(jìn)行投訴的處理。在一定情況下,投訴處理部門可將投訴情況向各州傳達(dá)。局長每年要向國會(huì)做關(guān)于消費(fèi)者信息處理的匯報(bào)作為監(jiān)督。日本金融監(jiān)管廳專門設(shè)立銀行、保險(xiǎn)證券行業(yè)協(xié)會(huì)的“投資咨詢窗口”,并要求各金融機(jī)構(gòu)對(duì)于投訴要提交處理報(bào)告。
(四)獨(dú)具特色的糾紛解決機(jī)制
澳大利亞和英國的金融消費(fèi)者糾紛解決有一定的相似之處,二者都選擇成立專門的金融督查服務(wù)機(jī)構(gòu)(FOS),負(fù)責(zé)處理金融消費(fèi)者的糾紛。這是一種獨(dú)立于金融服務(wù)機(jī)構(gòu)和司法機(jī)構(gòu)的糾紛解決機(jī)制,因此又稱為替代性糾紛解決機(jī)制(ADR)。當(dāng)消費(fèi)者與金融服務(wù)機(jī)構(gòu)發(fā)生糾紛得不到滿意的解決時(shí),消費(fèi)者可以向FOS投訴,由FOS組織金融機(jī)構(gòu)和消費(fèi)者進(jìn)行調(diào)解,并作出裁判。FOS處理金融消費(fèi)者投訴不收取任何費(fèi)用,有利于糾紛的順利解決,也省去了消費(fèi)者去司法機(jī)關(guān)訴訟的時(shí)間和精力,維護(hù)了金融機(jī)構(gòu)的良好信譽(yù)。
四、我國金融消費(fèi)者保護(hù)的啟示及建議
(一)完善金融消費(fèi)者保護(hù)的法律體系
首先,目前我國相關(guān)法律規(guī)定中并未引入“金融消費(fèi)者”的概念,金融消費(fèi)者與金融投資者混為一體。金融消費(fèi)者是指為了生活需要,辦理銀行存貸款、購買保險(xiǎn)合同、申請(qǐng)購買信用卡、購買個(gè)人理財(cái)產(chǎn)品的消費(fèi)者。隨著金融業(yè)的發(fā)展,上述的消費(fèi)行為已經(jīng)是當(dāng)代人必不可少的金融生活需求,與專業(yè)的機(jī)構(gòu)投資者不同,在資本市場(chǎng)的個(gè)人投資者,由于不具備專業(yè)的信息分析能力,在金融產(chǎn)品日益復(fù)雜化的時(shí)代,實(shí)質(zhì)上處于信息獲取的弱勢(shì)地位,因此也應(yīng)當(dāng)將其劃入金融消費(fèi)者的行列。
其次,目前我國關(guān)于消費(fèi)者保護(hù)的法律只有《消費(fèi)者保護(hù)法》、《產(chǎn)品質(zhì)量法》,而這兩部法律的設(shè)立均為保護(hù)實(shí)體領(lǐng)域的消費(fèi)者,由于金融產(chǎn)品的特殊性,金融消費(fèi)的概念和權(quán)利尚未明確,在保護(hù)效果上更是收效甚微了。而金融領(lǐng)域的《保險(xiǎn)法》、《證券法》、《商業(yè)銀行法》對(duì)涉及金融消費(fèi)者的保護(hù)大多是一些概念和原則性的條文,例如銀行領(lǐng)域只有“保護(hù)存款人的利益”,僅僅限于對(duì)存款人的保護(hù);在保險(xiǎn)領(lǐng)域的“保護(hù)保險(xiǎn)當(dāng)事人的合法權(quán)利”,限于規(guī)定保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)的從信息披露角度保護(hù)消費(fèi)者利益。法律保護(hù)手段嚴(yán)重不足。
鑒于此種情形,我國應(yīng)當(dāng)盡快建立關(guān)于金融消費(fèi)者保護(hù)的層級(jí)相對(duì)較高的法律,并將在法律條文中引入“金融消費(fèi)者”的概念,明確金融消費(fèi)者的權(quán)利,做到金融消費(fèi)者保護(hù)工作“有法可依”。
(二)建立消費(fèi)者保護(hù)的具體職權(quán)機(jī)構(gòu)
縱觀世界各國金融消費(fèi)者的保護(hù),無論實(shí)施混業(yè)經(jīng)營還是分業(yè)經(jīng)營的國家,均建立具體的職權(quán)明確的金融消費(fèi)者保護(hù)機(jī)構(gòu)。我國目前金融消費(fèi)者保護(hù)的職權(quán)分散于消費(fèi)者協(xié)會(huì),銀監(jiān)會(huì)、證監(jiān)會(huì)等機(jī)構(gòu),在保監(jiān)會(huì)設(shè)立的保險(xiǎn)消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)局職能表述為具有規(guī)章制定權(quán),接受消費(fèi)者投訴和咨詢,調(diào)查處理損害消費(fèi)者權(quán)益的事項(xiàng),但自2003年以來,并未見保險(xiǎn)領(lǐng)域內(nèi)關(guān)于消費(fèi)者保護(hù)的規(guī)章出臺(tái),投訴和處理機(jī)制不明確。在證監(jiān)會(huì)設(shè)立的投資者保護(hù)局的職能表述為“督導(dǎo)促進(jìn)派出機(jī)構(gòu)、交易所、協(xié)會(huì)以及市場(chǎng)各經(jīng)營主體在風(fēng)險(xiǎn)揭示、教育服務(wù)、咨詢建議、投訴舉報(bào)等方面,提高服務(wù)投資者的水平;推動(dòng)投資者受侵害權(quán)益的依法救濟(jì)”投資者保護(hù)局并不直接接受和處理消費(fèi)者的投訴。消費(fèi)者保護(hù)職權(quán)不明確,缺乏專業(yè)性,容易造成消費(fèi)者保護(hù)的監(jiān)管空白區(qū)。在改革過程中,我國應(yīng)借鑒國外的成功經(jīng)驗(yàn),在銀行、證券、保險(xiǎn)、非銀行性金融機(jī)構(gòu)等領(lǐng)域建立具體的職權(quán)明確的消費(fèi)者保護(hù)機(jī)構(gòu),并賦予該機(jī)構(gòu)一定的規(guī)章制定權(quán)和處罰權(quán),建立完善的工作和監(jiān)督流程,保證消費(fèi)者保護(hù)工作落到實(shí)處。
(三)設(shè)置便利的消費(fèi)者投訴和糾紛解決機(jī)制
忽視金融消費(fèi)者保護(hù),從表面上看僅僅會(huì)打擊金融消費(fèi)者的消費(fèi)積極性,使金融市場(chǎng)發(fā)展緩慢,例如上世紀(jì)90年代,日本進(jìn)行金融“大爆炸”制度改革,在實(shí)踐中沒有給予“公平”原則應(yīng)有的重視,造成許多金融消費(fèi)者遭受損失。然而往深處探求,金融消費(fèi)者保護(hù)不善可能是誘發(fā)全球性金融危機(jī)的根源。以2008年全球金融危機(jī)為例,之所以廣泛的次貸危機(jī)會(huì)爆發(fā),正是因?yàn)榻鹑谑袌?chǎng)過度信用累積了太大的信用風(fēng)險(xiǎn),美國銀行的次級(jí)抵押貸款總數(shù)已經(jīng)遠(yuǎn)遠(yuǎn)超出了公眾的還款能力和風(fēng)險(xiǎn)承受水平。可見,就是因?yàn)槊绹慕鹑诒O(jiān)管機(jī)構(gòu)太過縱容金融機(jī)構(gòu)的市場(chǎng)濫用行為,忽視了金融消費(fèi)者的應(yīng)有保護(hù),最終釀成了大禍。為此,國際消費(fèi)者聯(lián)合會(huì)副會(huì)長彼得森就指出,針對(duì)金融消費(fèi)者的有效、明確和預(yù)防保護(hù)應(yīng)該成為解決金融危機(jī)的核心內(nèi)容。[3]
(二)金融消費(fèi)者保護(hù)對(duì)我國的現(xiàn)實(shí)意義
首先,我國金融消費(fèi)者保護(hù)不足的弊端已經(jīng)逐漸體現(xiàn)。在各類媒體上,金融消費(fèi)者對(duì)于小額存款賬戶管理年費(fèi)的私自扣除,理財(cái)產(chǎn)品風(fēng)險(xiǎn)提示不足等一系列的問題的投訴已經(jīng)屢見不鮮。金融市場(chǎng)的細(xì)胞就是金融消費(fèi)者。因此,我們只有盡力維護(hù)公眾對(duì)金融業(yè)的信心,才能維護(hù)金融市場(chǎng)的穩(wěn)定,從而促進(jìn)我國金融市場(chǎng)的發(fā)展。其次,完善金融消費(fèi)者的保護(hù)也是維護(hù)社會(huì)穩(wěn)定的實(shí)際需要。金融消費(fèi)者的數(shù)量正在成幾何倍數(shù)增長,而金融市場(chǎng)中的問題又往往是牽一發(fā)而動(dòng)全身的,一點(diǎn)疏漏便會(huì)造成成千上萬金融消費(fèi)者的損失。加之近年來中國社會(huì)中的“群體性事件”不斷涌現(xiàn),若是金融消費(fèi)者保護(hù)環(huán)節(jié)的漏洞引發(fā)了“蝴蝶效應(yīng)”,就會(huì)對(duì)整個(gè)社會(huì)的穩(wěn)定產(chǎn)生不利影響。
二、我國金融消費(fèi)者保護(hù)制度的現(xiàn)狀及問題
(一)我國金融消費(fèi)者保護(hù)的現(xiàn)狀
1.我國立法及監(jiān)管部門已經(jīng)關(guān)注到金融消費(fèi)者保護(hù)的問題2003年,我國最高人民法院頒布了《關(guān)于受理證券市場(chǎng)虛假陳述行為的民事賠償案件的若干規(guī)定》,確立了證券市場(chǎng)虛假陳述行為的民事賠償規(guī)則,改變了我國金融立法對(duì)投資人民事權(quán)利的長期忽視狀態(tài)。2005年,我國《證券法》的修改全面規(guī)定了民事賠償責(zé)任,加大了對(duì)金融消費(fèi)者的救濟(jì)力度。2006年銀監(jiān)會(huì)頒布實(shí)施的《商業(yè)銀行金融創(chuàng)新指引》首次使用了“金融消費(fèi)者”這一概念,并以專章篇幅規(guī)定“客戶利益保護(hù)”規(guī)則。[4]2.我國金融消費(fèi)者保護(hù)仍存在許多盲點(diǎn)和問題作為消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)基礎(chǔ)上位法的《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》對(duì)于與新興的金融市場(chǎng)消費(fèi)者有關(guān)的內(nèi)容沒有任何涉及。而《人民銀行法》、《商業(yè)銀行法》、《證券法》、《保險(xiǎn)法》等金融法律存在很多立法空白,關(guān)于金融消費(fèi)者保護(hù)的規(guī)定屈指可數(shù)。不僅如此,近年來,我國金融消費(fèi)者權(quán)益受損害的情形和糾紛逐漸增多,在司法實(shí)踐中我們可以看到,索賠難仍然是廣泛存在的問題。
(二)我國金融消費(fèi)者保護(hù)制度存在的主要問題
1.從監(jiān)管角度而言,金融消費(fèi)者的概念并未納入法律體系,也并沒有切實(shí)有效的監(jiān)管制度首先,正如上文論述,目前我國的正式立法尚沒有規(guī)定“金融消費(fèi)者”的概念和范圍,而《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》對(duì)于金融消費(fèi)者這一新興的消費(fèi)者群體更是鞭長莫及,金融消費(fèi)者的權(quán)益一旦受到損害,無法向法律尋求實(shí)質(zhì)性的保護(hù)。其次,目前的金融監(jiān)管大多從監(jiān)管金融機(jī)構(gòu)的組織管理和具體制度的角度出發(fā),注重金融機(jī)構(gòu)自身的效率和穩(wěn)定,對(duì)于金融消費(fèi)者權(quán)益的訴求缺少實(shí)在救濟(jì)。對(duì)金融消費(fèi)者的保護(hù)也未設(shè)立專門機(jī)構(gòu)和明確制度。[5]2.從行業(yè)自律角度,金融機(jī)構(gòu)內(nèi)部對(duì)金融消費(fèi)者的保護(hù)缺乏足夠的重視,行業(yè)協(xié)會(huì)未發(fā)揮實(shí)際作用[6]首先,我國的大多數(shù)金融機(jī)構(gòu)與金融消費(fèi)者溝通、聽取其投訴的渠道并不暢通,部分金融機(jī)構(gòu)甚至連法律明文規(guī)定的信息披露義務(wù)、合同說明義務(wù)都不能完全履行,保護(hù)消費(fèi)者更無從談起。其次,各行業(yè)協(xié)會(huì)并沒有發(fā)揮其在消費(fèi)者保護(hù)中的重要作用,行業(yè)協(xié)會(huì)和國家監(jiān)管機(jī)構(gòu)側(cè)重點(diǎn)相似,往往限制了只金融機(jī)構(gòu)自身的制度和組織機(jī)構(gòu),而忽視了規(guī)定金融機(jī)構(gòu)對(duì)金融消費(fèi)者保護(hù)的義務(wù)和不履行義務(wù)應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任。3.從金融消費(fèi)者教育角度,對(duì)于金融消費(fèi)者的教育沒有落實(shí)到位監(jiān)管機(jī)構(gòu)和金融機(jī)構(gòu)沒有良好的途徑向金融消費(fèi)者提供金融消費(fèi)的基礎(chǔ)教育,使金融消費(fèi)者切實(shí)了解與自己金融消費(fèi)有關(guān)的基本知識(shí),了解自身擁有的權(quán)利和權(quán)利受損時(shí)的救濟(jì),這樣金融消費(fèi)者很難行之有效的維護(hù)自己的合法權(quán)益。
三、我國金融消費(fèi)者保護(hù)制度的完善建議
(一)明確金融消費(fèi)者的概念和范圍,確定立法原則,將金融消費(fèi)者保護(hù)正式納入法律體系
正如上文所述,英國在《金融服務(wù)和市場(chǎng)法》138條中,已經(jīng)明確規(guī)定了金融消費(fèi)者的概念和范圍。而除了英國,日本也在其法律中明確了金融消費(fèi)者的定義,《金融商品銷售法》中指明,本法保護(hù)的對(duì)象為信息處于弱勢(shì)一方的當(dāng)事人。不僅如此,日本還把金融消費(fèi)者分成兩類:具有專業(yè)金融知識(shí)的特殊投資者,例如上市公司、機(jī)構(gòu)投資者、銀行等和不具有專業(yè)知識(shí)的普通投資者。[7]從上述外國的金融消費(fèi)者保護(hù)措施來看,提供法律保護(hù)的第一步必然是明確金融消費(fèi)者的具體范圍,確立對(duì)金融消費(fèi)者保護(hù)的立法原則,將金融消費(fèi)者的保護(hù)正式納入法律體系,真正使金融消費(fèi)者的保護(hù)能夠有法可依。
(二)完善已有金融立法,加大對(duì)違反信息披露制度行為的懲罰力度,加大法律責(zé)任中民事責(zé)任的比重,為消費(fèi)者提供實(shí)在救濟(jì)
依據(jù)英國1986年《金融服務(wù)法》第150條至152條規(guī)定,因?yàn)樯鲜姓f明書或補(bǔ)充上市說明書中存在不真實(shí)或有誤導(dǎo)性的陳述或遺漏了必須載明的事項(xiàng)使投資人遭受損失的,包括發(fā)行人在內(nèi)的負(fù)責(zé)人應(yīng)當(dāng)支付損失賠償金,但若發(fā)行人能夠證明已經(jīng)盡了充分的注意義務(wù),有部分情形可以免責(zé)。這就體現(xiàn)了在英國的不實(shí)披露,金融機(jī)構(gòu)將承擔(dān)過錯(cuò)推定責(zé)任。[8]在我國,雖然近年來對(duì)發(fā)行人規(guī)定了虛假陳述的無過錯(cuò)責(zé)任,但是在信息披露的其他很多方面都缺少民事責(zé)任來給予金融消費(fèi)者實(shí)際的救濟(jì)。而且由于配套的民事責(zé)任法條規(guī)定不完善且懲罰力度不夠,就會(huì)出現(xiàn)違法現(xiàn)象屢禁不止且消費(fèi)者索賠難的情形,這都需要我國借鑒外國的先進(jìn)經(jīng)驗(yàn)來完善金融立法。
(三)金融機(jī)構(gòu)、監(jiān)管機(jī)構(gòu)、行業(yè)協(xié)會(huì)、消費(fèi)者保護(hù)協(xié)會(huì)四管齊下,通過專門機(jī)構(gòu)的設(shè)立,確實(shí)保障金融消費(fèi)者權(quán)益
一、問題的提出：法律制度在防范金融危機(jī)中的地位
金融危機(jī)爆發(fā)的原因有經(jīng)濟(jì)體制、政治因素等方面的影響，但是從近些年來發(fā)生金融危機(jī)的國家和地區(qū)來看，法制的不健全和不完善是發(fā)生金融危機(jī)的重要原因之一。制度經(jīng)濟(jì)學(xué)證明，完善有效的制度，尤其是法律制度，在防范和化解金融危機(jī)方面起到了不可替代的作用。金融業(yè)天生是一個(gè)高風(fēng)險(xiǎn)的行業(yè)，金融風(fēng)險(xiǎn)可以說是其存在和發(fā)展的常態(tài)①金融法律制度的主旨并不是要消滅所有的金融風(fēng)險(xiǎn)．而是要將金融風(fēng)險(xiǎn)控制在金融監(jiān)督管理者可容忍的范圍和金融機(jī)構(gòu)可承受的區(qū)間內(nèi)HI。正是在這個(gè)意義上講，加強(qiáng)法律制度建設(shè)是防范和化解金融危機(jī)的必由之路。一法律是市場(chǎng)主體資格健全和行為規(guī)范化的保障健全的金融市場(chǎng)必須有合格的市場(chǎng)主體。而合格的市場(chǎng)主體本身又包含了主體資格健全和行為規(guī)范化兩層含義。一方面，法律明文規(guī)定金融市場(chǎng)主體的準(zhǔn)入條件和標(biāo)準(zhǔn)，從而杜絕不健全主體及非法進(jìn)入者對(duì)市場(chǎng)秩序的沖擊，避免金融風(fēng)險(xiǎn)的制造者。另一方面，法律的規(guī)制、引導(dǎo)、教育等作用可以有效克服主體行為的自發(fā)盲目性，成為自覺遵守市場(chǎng)“游戲規(guī)則”的理性“經(jīng)濟(jì)人”．依法規(guī)避金融風(fēng)險(xiǎn)
(二)法律是金融交易信用的保護(hù)器
金融主體間的交易，普遍以契約交易方式完成。契約自身的平等、誠信、等價(jià)有償?shù)忍攸c(diǎn)可以擔(dān)當(dāng)維護(hù)交易安全、分擔(dān)交易風(fēng)險(xiǎn)的重?fù)?dān)。而作為法律制度重要組成部分的契約制度，不僅能使合格交易得到確認(rèn)，而且還能以法律強(qiáng)制力切實(shí)保障契約的履行．有效避免信用危機(jī)形成和誘發(fā)金融危機(jī)。
(三)法律是金融穩(wěn)定的基礎(chǔ)設(shè)施和金融危機(jī)防范的制度化保障
按照世界銀行(2001)的界定，法律制度是“金融基礎(chǔ)設(shè)施”的重要組成部分，是決定金融運(yùn)行質(zhì)量和金融安全的重要因素。從某種意義上講，金融法律制度的完善是一個(gè)國家或地區(qū)金融穩(wěn)定發(fā)展的基礎(chǔ)．是最基本的層面。金融業(yè)的運(yùn)行與發(fā)展都是在該基礎(chǔ)層面上的技術(shù)性活動(dòng)。法律制度基礎(chǔ)越牢固、完善，建筑在此層面上的金融活動(dòng)就越穩(wěn)定．發(fā)生金融危機(jī)的可能性就越小，即使發(fā)生危機(jī)．法律制度也能夠有效地把損害降到最低②。由此可見，健全的法律制度是防范和化解金融危機(jī)必要的有效手段
二、他山之石：國際金融危機(jī)防范法律制度的分析
(一)發(fā)達(dá)國家的金融危機(jī)防范法律制度
1．美國。經(jīng)歷1929-1933年金融危機(jī)之后．美國為有效地預(yù)防金融危機(jī)的發(fā)生，建立了一系列的法律制度。(1)建立健全有關(guān)金融法律體系，完善金融危機(jī)預(yù)防法律制度．維護(hù)銀行業(yè)的適度競(jìng)爭(zhēng)。防范金融風(fēng)險(xiǎn)的積累和金融危機(jī)的爆發(fā)。(2)建立存款保險(xiǎn)制度，恢復(fù)存款人市場(chǎng)信心，保障存款人利益，有效。控制了金融危機(jī)的爆發(fā)。(3)建立合理的傘型監(jiān)管體制和金融穩(wěn)定分工協(xié)調(diào)機(jī)制，在促進(jìn)自由競(jìng)爭(zhēng)、防范金融危機(jī)方面成效明顯。(4)頒布《金融服務(wù)現(xiàn)代化法》，實(shí)現(xiàn)從分業(yè)經(jīng)營到混業(yè)競(jìng)爭(zhēng)，加強(qiáng)金融服務(wù)業(yè)的競(jìng)爭(zhēng)，提高其效率和抵御風(fēng)險(xiǎn)能力。
2．英國。(1)立法建立良好的金融穩(wěn)定協(xié)調(diào)機(jī)制，在維護(hù)金融穩(wěn)定、處理有問題金融機(jī)構(gòu)、預(yù)防金融危機(jī)發(fā)生中發(fā)揮了重要的作用。(2)2ooo年頒布《英國金融服務(wù)法》成立金融服務(wù)局(FSA)，創(chuàng)新金融監(jiān)管模式，以跨行業(yè)單一監(jiān)管取代分業(yè)多元監(jiān)管，確保金融業(yè)具有競(jìng)爭(zhēng)力，確保信息公開，在防范金融危機(jī)方面效果顯著。
3．其他歐洲國家的做法。1987年底巴塞爾協(xié)議公布后，法國制定新的監(jiān)管條例，通過立法手段促使銀行，尤其是國營銀行提高資本充足比率．通過充實(shí)資本來預(yù)防銀行支付危機(jī)的發(fā)生。意大利則效仿法國，采取了一系列增加國營銀行資本力量的法律措施。歐洲各國通過鼓勵(lì)提高資本充足率．為銀行穩(wěn)健發(fā)展奠定良好的基礎(chǔ)。這一切都有助于銀行風(fēng)險(xiǎn)的進(jìn)一步降低，加強(qiáng)了對(duì)風(fēng)險(xiǎn)的控制能力，在危機(jī)預(yù)防方面起到了重要作用。
4．日本。在經(jīng)歷了20世紀(jì)90年代的金融危機(jī)之后，日本加強(qiáng)了金融危機(jī)防范的法律制度：修改《日本銀行法》，提高El本銀行的獨(dú)立性。(2)設(shè)立金融監(jiān)督廳，使政策制訂和執(zhí)行分離，強(qiáng)化維護(hù)金融安全的監(jiān)督體系。(3)取消分業(yè)經(jīng)營制度，但同時(shí)保持著強(qiáng)有力的金融監(jiān)管。(41完善信息披露法律制度，提高金融機(jī)構(gòu)的經(jīng)營透明度。(5)完善相關(guān)法律制度，設(shè)立專門的不良債權(quán)回收機(jī)構(gòu)．化解金融危機(jī)。(6)完善存款保險(xiǎn)制度，對(duì)維護(hù)公眾信心起到了至關(guān)重要的作用。
(二)以韓國為代表的發(fā)展中國家金融危機(jī)防范的法律制度
韓國接受1997年金融危機(jī)的教訓(xùn)，采取了一系列措施來維護(hù)金融穩(wěn)定，防止危機(jī)重現(xiàn)。(1)在加強(qiáng)韓國(中央)銀行獨(dú)立性的同時(shí)．先后成立了金融監(jiān)督委員會(huì)(FSC)和金融監(jiān)督院(FSS)，實(shí)施集中統(tǒng)一監(jiān)管體制。(2)修改《韓國銀行法》、《存款人保險(xiǎn)法》等法律制度，實(shí)行金融結(jié)構(gòu)調(diào)整。(3)充分發(fā)揮韓國資產(chǎn)管理公司fKAMCO)重要功能．提供金融機(jī)構(gòu)重組所需資金支持。(4)建立良好的會(huì)計(jì)制度，完善了信息披露制度、信用評(píng)估體系以及金融機(jī)構(gòu)市場(chǎng)退出體系，為韓國金融危機(jī)防范奠定了良好的制度基礎(chǔ)。
墨西哥金融危機(jī)發(fā)生以后．在國內(nèi)融資方面。拉美一些國家不斷完善和補(bǔ)充有關(guān)直接融資、債券和股票市場(chǎng)方面的法律制度，其目的是運(yùn)用法律手段為本國經(jīng)濟(jì)的增長提供穩(wěn)定和可靠的發(fā)展基金，改變過去主要依靠外資，特別是短期資本支撐經(jīng)濟(jì)的局面。其他新興市場(chǎng)國家尤其是發(fā)生過金融危機(jī)的馬來西亞、泰國、巴西、阿根廷等國在預(yù)防金融危機(jī)方面也采取了類似的措施，加強(qiáng)了對(duì)金融危機(jī)法律防范制度的建設(shè)。
(三)新巴塞爾協(xié)議中防范金融危機(jī)的有關(guān)規(guī)定
新的巴塞爾協(xié)議的核心內(nèi)容一是更新了最低資本要求，將市場(chǎng)風(fēng)險(xiǎn)和操作風(fēng)險(xiǎn)也納人了風(fēng)險(xiǎn)資產(chǎn)的計(jì)算范疇．從而更能反映銀行資產(chǎn)所面臨的真實(shí)風(fēng)險(xiǎn)狀況。二是從外部監(jiān)管的角度督促銀行保持資本充足性要求和完善內(nèi)控機(jī)制，防止將來可能產(chǎn)生的危機(jī)因素。三是引入市場(chǎng)約束規(guī)則，建立銀行強(qiáng)制披露信息制度，迫使銀行有效配置資金，保持金融體系的安全性與穩(wěn)健性。四是強(qiáng)調(diào)對(duì)銀行業(yè)進(jìn)行全方位的風(fēng)險(xiǎn)監(jiān)控，將建立銀行業(yè)監(jiān)管的有效系統(tǒng)作為實(shí)現(xiàn)有效監(jiān)管的重要前提，并注重建立銀行自身的風(fēng)險(xiǎn)防范約束機(jī)制。
(四)各國金融危機(jī)防范法律制度以及巴塞爾協(xié)議有關(guān)規(guī)定的啟示
1．運(yùn)用法律手段防范金融風(fēng)險(xiǎn)．建立金融穩(wěn)定法律體系，用立法推動(dòng)金融改革。各國金融實(shí)踐證明：沒有法律規(guī)范，不依法進(jìn)行強(qiáng)有力的金融監(jiān)管．就不會(huì)有良好的金融秩序和金融安全。
2．建立金融危機(jī)防范和協(xié)調(diào)法律機(jī)制，制定中央銀行與其他監(jiān)管部門金融穩(wěn)定協(xié)調(diào)機(jī)制，整合監(jiān)管力量．合力應(yīng)對(duì)金融危機(jī)。
3．建立存款保險(xiǎn)制度，保護(hù)存款人利益和維護(hù)金融秩序的穩(wěn)定，阻斷金融風(fēng)險(xiǎn)的傳播。
4．實(shí)行功能監(jiān)管，加強(qiáng)對(duì)金融控股公司監(jiān)管，改革完善銀行、證券、保險(xiǎn)業(yè)等金融監(jiān)管法律制度，防范金融危機(jī)的發(fā)生。．
5．強(qiáng)化信息披露制度，加強(qiáng)市場(chǎng)紀(jì)律的約束．要求金融機(jī)構(gòu)披露真實(shí)可靠的信息。預(yù)防金融危機(jī)發(fā)生。
6．優(yōu)化金融生態(tài)環(huán)境，加快社會(huì)信用體系建設(shè)，維護(hù)金融市場(chǎng)秩序。
三、風(fēng)險(xiǎn)與挑戰(zhàn)：我國金融危機(jī)防范法律制度的現(xiàn)狀和存在問題
目前，我國以《中國人民銀行法》、《銀行業(yè)監(jiān)督管理法》、《商業(yè)銀行法》、《證券法》和《保險(xiǎn)法》為核心的金融穩(wěn)定法律制度已初步建立．防范金融危機(jī)的立法建設(shè)不斷加強(qiáng)。但是，現(xiàn)行法律關(guān)于維護(hù)金融穩(wěn)定、防范金融危機(jī)的規(guī)定過于原則、零散，還沒有形成一套完整的防范化解金融危機(jī)的法律體系。具體表現(xiàn)為以下幾方面問題：
1．缺乏統(tǒng)一完整的金融穩(wěn)定法律體系。《中國人民銀行法》、《銀行業(yè)監(jiān)督管理法》、《證券法》、《保險(xiǎn)法》關(guān)于防范金融危機(jī)、維護(hù)金融穩(wěn)定的規(guī)定比較籠統(tǒng)．金融監(jiān)督管理協(xié)調(diào)機(jī)制操作規(guī)范亟待完善和細(xì)化。主要法律規(guī)定的缺失，導(dǎo)致金融危機(jī)的防范缺乏完善的制度性安排。
2．金融監(jiān)管法律制度存在缺位和錯(cuò)位。一是從機(jī)構(gòu)監(jiān)管到功能監(jiān)管的轉(zhuǎn)變不充分，制度尚需完善，既存在監(jiān)管職能重疊、過度監(jiān)管、阻礙金融創(chuàng)新的問題，也存在監(jiān)管不足，形成真空，造成放任金融風(fēng)險(xiǎn)的可能。二是跨市場(chǎng)跨行業(yè)監(jiān)管法律制度缺失，一些潛在風(fēng)險(xiǎn)缺乏有效控制。三是現(xiàn)行監(jiān)管法律制度過于強(qiáng)調(diào)監(jiān)管機(jī)關(guān)法定權(quán)威的運(yùn)用．疏忽了銀行內(nèi)部控制和同業(yè)自律機(jī)制的兼用，無法有效發(fā)揮其引導(dǎo)風(fēng)險(xiǎn)內(nèi)控制度的功能。
3．金融危機(jī)應(yīng)急與救助法律制度缺失。主要表現(xiàn)在：一是最后貸款人制度存在拯救標(biāo)準(zhǔn)不明確、救助工具單一、缺乏清晰配套措施等缺陷。二是對(duì)危機(jī)銀行接管與并購制度很不完善，使銀行接管、并購缺乏法律規(guī)制。三是沒有形成國際金融風(fēng)險(xiǎn)防范的法律機(jī)制，不能適應(yīng)金融服務(wù)市場(chǎng)國際化和金融業(yè)競(jìng)爭(zhēng)加劇的需要，無法抵御跨國傳導(dǎo)的金融危機(jī)。四是缺乏存款保險(xiǎn)制度，易引起公眾恐慌，出現(xiàn)存款擠兌。
4．征信管理法律制度缺失。在我國，信用風(fēng)險(xiǎn)仍然是金融業(yè)面臨的最主要風(fēng)險(xiǎn)。目前我國征信管理法律欠缺，對(duì)信用風(fēng)險(xiǎn)缺乏法律約束，另外，對(duì)金融詐騙和違反金融管理秩序犯罪懲罰的法律制度也存在缺陷，使金融詐騙行為的違法成本過低，導(dǎo)致風(fēng)險(xiǎn)最終轉(zhuǎn)嫁給金融機(jī)構(gòu)。
5．金融機(jī)構(gòu)和企業(yè)市場(chǎng)退出的法律制度不完善。一方面，企業(yè)破產(chǎn)法律制度建設(shè)嚴(yán)重滯后，難以充分維護(hù)金融機(jī)構(gòu)債權(quán)人合法權(quán)益，一定程度上致使金融機(jī)構(gòu)不良資產(chǎn)大量滋生和積累，無法滿足金融機(jī)構(gòu)防范風(fēng)險(xiǎn)的需求。另一方面，金融機(jī)構(gòu)破產(chǎn)法律制度嚴(yán)重缺失，不利于化解金融風(fēng)險(xiǎn)。目前，我國對(duì)金融機(jī)構(gòu)市場(chǎng)退出缺乏統(tǒng)一完整的法律規(guī)定，一些有問題金融機(jī)構(gòu)無法按照市場(chǎng)原則實(shí)現(xiàn)穩(wěn)定退出，進(jìn)行及早處置，使風(fēng)險(xiǎn)控制缺乏法律框架下的約束，容易導(dǎo)致金融風(fēng)險(xiǎn)積聚，影響整個(gè)金融系統(tǒng)的穩(wěn)定。
四、未來展望：對(duì)我國金融危機(jī)防范法律制度的建議
完善金融危機(jī)防范的制度建設(shè)，重點(diǎn)要加強(qiáng)金融立法工作，建立健全各項(xiàng)法度。我國應(yīng)建立以《金融穩(wěn)定法》為龍頭，以金融監(jiān)管法律制度、金融生態(tài)環(huán)境法律制度、金融危機(jī)救助和處置法律制度等為輔助的金融危機(jī)防范法律制度體系。
(一)健全完善法律體系，為金融危機(jī)防范提供良好法治環(huán)境盡快制定《金融穩(wěn)定法》，作為維護(hù)金融穩(wěn)定、防范和化解金融危機(jī)的母法。借鑒其他國家良好的立法例，提高立法技術(shù)，修改《中國人民銀行法》、《銀行業(yè)監(jiān)督管理法》、《商業(yè)銀行法》、《證券法》、《保險(xiǎn)法》等金融基本法。既要鼓勵(lì)金融創(chuàng)新．又要加強(qiáng)對(duì)金融危機(jī)的防控。對(duì)現(xiàn)行金融危機(jī)防范法律進(jìn)行修改、清理和整合，使之與WTO協(xié)議和附件等國際慣例接軌，防范國際性金融危機(jī)的入侵。
一、問題的提出：法律制度在防范金融危機(jī)中的地位
金融危機(jī)爆發(fā)的原因有經(jīng)濟(jì)體制、政治因素等方面的影響，但是從近些年來發(fā)生金融危機(jī)的國家和地區(qū)來看，法制的不健全和不完善是發(fā)生金融危機(jī)的重要原因之一。制度經(jīng)濟(jì)學(xué)證明，完善有效的制度，尤其是法律制度，在防范和化解金融危機(jī)方面起到了不可替代的作用。金融業(yè)天生是一個(gè)高風(fēng)險(xiǎn)的行業(yè)，金融風(fēng)險(xiǎn)可以說是其存在和發(fā)展的常態(tài)①金融法律制度的主旨并不是要消滅所有的金融風(fēng)險(xiǎn)．而是要將金融風(fēng)險(xiǎn)控制在金融監(jiān)督管理者可容忍的范圍和金融機(jī)構(gòu)可承受的區(qū)間內(nèi)HI。正是在這個(gè)意義上講，加強(qiáng)法律制度建設(shè)是防范和化解金融危機(jī)的必由之路。一法律是市場(chǎng)主體資格健全和行為規(guī)范化的保障健全的金融市場(chǎng)必須有合格的市場(chǎng)主體。而合格的市場(chǎng)主體本身又包含了主體資格健全和行為規(guī)范化兩層含義。一方面，法律明文規(guī)定金融市場(chǎng)主體的準(zhǔn)入條件和標(biāo)準(zhǔn)，從而杜絕不健全主體及非法進(jìn)入者對(duì)市場(chǎng)秩序的沖擊，避免金融風(fēng)險(xiǎn)的制造者。另一方面，法律的規(guī)制、引導(dǎo)、教育等作用可以有效克服主體行為的自發(fā)盲目性，成為自覺遵守市場(chǎng)“游戲規(guī)則”的理性“經(jīng)濟(jì)人”．依法規(guī)避金融風(fēng)險(xiǎn)
(二)法律是金融交易信用的保護(hù)器
金融主體間的交易，普遍以契約交易方式完成。契約自身的平等、誠信、等價(jià)有償?shù)忍攸c(diǎn)可以擔(dān)當(dāng)維護(hù)交易安全、分擔(dān)交易風(fēng)險(xiǎn)的重?fù)?dān)。而作為法律制度重要組成部分的契約制度，不僅能使合格交易得到確認(rèn)，而且還能以法律強(qiáng)制力切實(shí)保障契約的履行．有效避免信用危機(jī)形成和誘發(fā)金融危機(jī)。
(三)法律是金融穩(wěn)定的基礎(chǔ)設(shè)施和金融危機(jī)防范的制度化保障
按照世界銀行(2001)的界定，法律制度是“金融基礎(chǔ)設(shè)施”的重要組成部分，是決定金融運(yùn)行質(zhì)量和金融安全的重要因素。從某種意義上講，金融法律制度的完善是一個(gè)國家或地區(qū)金融穩(wěn)定發(fā)展的基礎(chǔ)．是最基本的層面。金融業(yè)的運(yùn)行與發(fā)展都是在該基礎(chǔ)層面上的技術(shù)性活動(dòng)。法律制度基礎(chǔ)越牢固、完善，建筑在此層面上的金融活動(dòng)就越穩(wěn)定．發(fā)生金融危機(jī)的可能性就越小，即使發(fā)生危機(jī)．法律制度也能夠有效地把損害降到最低②。由此可見，健全的法律制度是防范和化解金融危機(jī)必要的有效手段
二、他山之石：國際金融危機(jī)防范法律制度的分析
(一)發(fā)達(dá)國家的金融危機(jī)防范法律制度
1．美國。經(jīng)歷1929-1933年金融危機(jī)之后．美國為有效地預(yù)防金融危機(jī)的發(fā)生，建立了一系列的法律制度。(1)建立健全有關(guān)金融法律體系，完善金融危機(jī)預(yù)防法律制度．維護(hù)銀行業(yè)的適度競(jìng)爭(zhēng)。防范金融風(fēng)險(xiǎn)的積累和金融危機(jī)的爆發(fā)。(2)建立存款保險(xiǎn)制度，恢復(fù)存款人市場(chǎng)信心，保障存款人利益，有效。控制了金融危機(jī)的爆發(fā)。(3)建立合理的傘型監(jiān)管體制和金融穩(wěn)定分工協(xié)調(diào)機(jī)制，在促進(jìn)自由競(jìng)爭(zhēng)、防范金融危機(jī)方面成效明顯。(4)頒布《金融服務(wù)現(xiàn)代化法》，實(shí)現(xiàn)從分業(yè)經(jīng)營到混業(yè)競(jìng)爭(zhēng)，加強(qiáng)金融服務(wù)業(yè)的競(jìng)爭(zhēng)，提高其效率和抵御風(fēng)險(xiǎn)能力。
2．英國。(1)立法建立良好的金融穩(wěn)定協(xié)調(diào)機(jī)制，在維護(hù)金融穩(wěn)定、處理有問題金融機(jī)構(gòu)、預(yù)防金融危機(jī)發(fā)生中發(fā)揮了重要的作用。(2)2ooo年頒布《英國金融服務(wù)法》成立金融服務(wù)局(FSA)，創(chuàng)新金融監(jiān)管模式，以跨行業(yè)單一監(jiān)管取代分業(yè)多元監(jiān)管，確保金融業(yè)具有競(jìng)爭(zhēng)力，確保信息公開，在防范金融危機(jī)方面效果顯著。
3．其他歐洲國家的做法。1987年底巴塞爾協(xié)議公布后，法國制定新的監(jiān)管條例，通過立法手段促使銀行，尤其是國營銀行提高資本充足比率．通過充實(shí)資本來預(yù)防銀行支付危機(jī)的發(fā)生。意大利則效仿法國，采取了一系列增加國營銀行資本力量的法律措施。歐洲各國通過鼓勵(lì)提高資本充足率．為銀行穩(wěn)健發(fā)展奠定良好的基礎(chǔ)。這一切都有助于銀行風(fēng)險(xiǎn)的進(jìn)一步降低，加強(qiáng)了對(duì)風(fēng)險(xiǎn)的控制能力，在危機(jī)預(yù)防方面起到了重要作用。
4．日本。在經(jīng)歷了20世紀(jì)90年代的金融危機(jī)之后，日本加強(qiáng)了金融危機(jī)防范的法律制度：修改《日本銀行法》，提高El本銀行的獨(dú)立性。(2)設(shè)立金融監(jiān)督廳，使政策制訂和執(zhí)行分離，強(qiáng)化維護(hù)金融安全的監(jiān)督體系。(3)取消分業(yè)經(jīng)營制度，但同時(shí)保持著強(qiáng)有力的金融監(jiān)管。(41完善信息披露法律制度，提高金融機(jī)構(gòu)的經(jīng)營透明度。(5)完善相關(guān)法律制度，設(shè)立專門的不良債權(quán)回收機(jī)構(gòu)．化解金融危機(jī)。(6)完善存款保險(xiǎn)制度，對(duì)維護(hù)公眾信心起到了至關(guān)重要的作用。
(二)以韓國為代表的發(fā)展中國家金融危機(jī)防范的法律制度
韓國接受1997年金融危機(jī)的教訓(xùn)，采取了一系列措施來維護(hù)金融穩(wěn)定，防止危機(jī)重現(xiàn)。(1)在加強(qiáng)韓國(中央)銀行獨(dú)立性的同時(shí)．先后成立了金融監(jiān)督委員會(huì)(FSC)和金融監(jiān)督院(FSS)，實(shí)施集中統(tǒng)一監(jiān)管體制。(2)修改《韓國銀行法》、《存款人保險(xiǎn)法》等法律制度，實(shí)行金融結(jié)構(gòu)調(diào)整。(3)充分發(fā)揮韓國資產(chǎn)管理公司fKAMCO)重要功能．提供金融機(jī)構(gòu)重組所需資金支持。(4)建立良好的會(huì)計(jì)制度，完善了信息披露制度、信用評(píng)估體系以及金融機(jī)構(gòu)市場(chǎng)退出體系，為韓國金融危機(jī)防范奠定了良好的制度基礎(chǔ)。
墨西哥金融危機(jī)發(fā)生以后．在國內(nèi)融資方面。拉美一些國家不斷完善和補(bǔ)充有關(guān)直接融資、債券和股票市場(chǎng)方面的法律制度，其目的是運(yùn)用法律手段為本國經(jīng)濟(jì)的增長提供穩(wěn)定和可靠的發(fā)展基金，改變過去主要依靠外資，特別是短期資本支撐經(jīng)濟(jì)的局面。其他新興市場(chǎng)國家尤其是發(fā)生過金融危機(jī)的馬來西亞、泰國、巴西、阿根廷等國在預(yù)防金融危機(jī)方面也采取了類似的措施，加強(qiáng)了對(duì)金融危機(jī)法律防范制度的建設(shè)。
(三)新巴塞爾協(xié)議中防范金融危機(jī)的有關(guān)規(guī)定
新的巴塞爾協(xié)議的核心內(nèi)容一是更新了最低資本要求，將市場(chǎng)風(fēng)險(xiǎn)和操作風(fēng)險(xiǎn)也納人了風(fēng)險(xiǎn)資產(chǎn)的計(jì)算范疇．從而更能反映銀行資產(chǎn)所面臨的真實(shí)風(fēng)險(xiǎn)狀況。二是從外部監(jiān)管的角度督促銀行保持資本充足性要求和完善內(nèi)控機(jī)制，防止將來可能產(chǎn)生的危機(jī)因素。三是引入市場(chǎng)約束規(guī)則，建立銀行強(qiáng)制披露信息制度，迫使銀行有效配置資金，保持金融體系的安全性與穩(wěn)健性。四是強(qiáng)調(diào)對(duì)銀行業(yè)進(jìn)行全方位的風(fēng)險(xiǎn)監(jiān)控，將建立銀行業(yè)監(jiān)管的有效系統(tǒng)作為實(shí)現(xiàn)有效監(jiān)管的重要前提，并注重建立銀行自身的風(fēng)險(xiǎn)防范約束機(jī)制。
(四)各國金融危機(jī)防范法律制度以及巴塞爾協(xié)議有關(guān)規(guī)定的啟示
1．運(yùn)用法律手段防范金融風(fēng)險(xiǎn)．建立金融穩(wěn)定法律體系，用立法推動(dòng)金融改革。各國金融實(shí)踐證明：沒有法律規(guī)范，不依法進(jìn)行強(qiáng)有力的金融監(jiān)管．就不會(huì)有良好的金融秩序和金融安全。 2．建立金融危機(jī)防范和協(xié)調(diào)法律機(jī)制，制定中央銀行與其他監(jiān)管部門金融穩(wěn)定協(xié)調(diào)機(jī)制，整合監(jiān)管力量．合力應(yīng)對(duì)金融危機(jī)。
3．建立存款保險(xiǎn)制度，保護(hù)存款人利益和維護(hù)金融秩序的穩(wěn)定，阻斷金融風(fēng)險(xiǎn)的傳播。
4．實(shí)行功能監(jiān)管，加強(qiáng)對(duì)金融控股公司監(jiān)管，改革完善銀行、證券、保險(xiǎn)業(yè)等金融監(jiān)管法律制度，防范金融危機(jī)的發(fā)生。．
5．強(qiáng)化信息披露制度，加強(qiáng)市場(chǎng)紀(jì)律的約束．要求金融機(jī)構(gòu)披露真實(shí)可靠的信息。預(yù)防金融危機(jī)發(fā)生。
6．優(yōu)化金融生態(tài)環(huán)境，加快社會(huì)信用體系建設(shè)，維護(hù)金融市場(chǎng)秩序。
三、風(fēng)險(xiǎn)與挑戰(zhàn)：我國金融危機(jī)防范法律制度的現(xiàn)狀和存在問題
目前，我國以《中國人民銀行法》、《銀行業(yè)監(jiān)督管理法》、《商業(yè)銀行法》、《證券法》和《保險(xiǎn)法》為核心的金融穩(wěn)定法律制度已初步建立．防范金融危機(jī)的立法建設(shè)不斷加強(qiáng)。但是，現(xiàn)行法律關(guān)于維護(hù)金融穩(wěn)定、防范金融危機(jī)的規(guī)定過于原則、零散，還沒有形成一套完整的防范化解金融危機(jī)的法律體系。具體表現(xiàn)為以下幾方面問題：
1．缺乏統(tǒng)一完整的金融穩(wěn)定法律體系。《中國人民銀行法》、《銀行業(yè)監(jiān)督管理法》、《證券法》、《保險(xiǎn)法》關(guān)于防范金融危機(jī)、維護(hù)金融穩(wěn)定的規(guī)定比較籠統(tǒng)．金融監(jiān)督管理協(xié)調(diào)機(jī)制操作規(guī)范亟待完善和細(xì)化。主要法律規(guī)定的缺失，導(dǎo)致金融危機(jī)的防范缺乏完善的制度性安排。
2．金融監(jiān)管法律制度存在缺位和錯(cuò)位。一是從機(jī)構(gòu)監(jiān)管到功能監(jiān)管的轉(zhuǎn)變不充分，制度尚需完善，既存在監(jiān)管職能重疊、過度監(jiān)管、阻礙金融創(chuàng)新的問題，也存在監(jiān)管不足，形成真空，造成放任金融風(fēng)險(xiǎn)的可能。二是跨市場(chǎng)跨行業(yè)監(jiān)管法律制度缺失，一些潛在風(fēng)險(xiǎn)缺乏有效控制。三是現(xiàn)行監(jiān)管法律制度過于強(qiáng)調(diào)監(jiān)管機(jī)關(guān)法定權(quán)威的運(yùn)用．疏忽了銀行內(nèi)部控制和同業(yè)自律機(jī)制的兼用，無法有效發(fā)揮其引導(dǎo)風(fēng)險(xiǎn)內(nèi)控制度的功能。
3．金融危機(jī)應(yīng)急與救助法律制度缺失。主要表現(xiàn)在：一是最后貸款人制度存在拯救標(biāo)準(zhǔn)不明確、救助工具單一、缺乏清晰配套措施等缺陷。二是對(duì)危機(jī)銀行接管與并購制度很不完善，使銀行接管、并購缺乏法律規(guī)制。三是沒有形成國際金融風(fēng)險(xiǎn)防范的法律機(jī)制，不能適應(yīng)金融服務(wù)市場(chǎng)國際化和金融業(yè)競(jìng)爭(zhēng)加劇的需要，無法抵御跨國傳導(dǎo)的金融危機(jī)。四是缺乏存款保險(xiǎn)制度，易引起公眾恐慌，出現(xiàn)存款擠兌。
4．征信管理法律制度缺失。在我國，信用風(fēng)險(xiǎn)仍然是金融業(yè)面臨的最主要風(fēng)險(xiǎn)。目前我國征信管理法律欠缺，對(duì)信用風(fēng)險(xiǎn)缺乏法律約束，另外，對(duì)金融詐騙和違反金融管理秩序犯罪懲罰的法律制度也存在缺陷，使金融詐騙行為的違法成本過低，導(dǎo)致風(fēng)險(xiǎn)最終轉(zhuǎn)嫁給金融機(jī)構(gòu)。
5．金融機(jī)構(gòu)和企業(yè)市場(chǎng)退出的法律制度不完善。一方面，企業(yè)破產(chǎn)法律制度建設(shè)嚴(yán)重滯后，難以充分維護(hù)金融機(jī)構(gòu)債權(quán)人合法權(quán)益，一定程度上致使金融機(jī)構(gòu)不良資產(chǎn)大量滋生和積累，無法滿足金融機(jī)構(gòu)防范風(fēng)險(xiǎn)的需求。另一方面，金融機(jī)構(gòu)破產(chǎn)法律制度嚴(yán)重缺失，不利于化解金融風(fēng)險(xiǎn)。目前，我國對(duì)金融機(jī)構(gòu)市場(chǎng)退出缺乏統(tǒng)一完整的法律規(guī)定，一些有問題金融機(jī)構(gòu)無法按照市場(chǎng)原則實(shí)現(xiàn)穩(wěn)定退出，進(jìn)行及早處置，使風(fēng)險(xiǎn)控制缺乏法律框架下的約束，容易導(dǎo)致金融風(fēng)險(xiǎn)積聚，影響整個(gè)金融系統(tǒng)的穩(wěn)定。
四、未來展望：對(duì)我國金融危機(jī)防范法律制度的建議
完善金融危機(jī)防范的制度建設(shè)，重點(diǎn)要加強(qiáng)金融立法工作，建立健全各項(xiàng)法度。我國應(yīng)建立以《金融穩(wěn)定法》為龍頭，以金融監(jiān)管法律制度、金融生態(tài)環(huán)境法律制度、金融危機(jī)救助和處置法律制度等為輔助的金融危機(jī)防范法律制度體系。
(一)健全完善法律體系，為金融危機(jī)防范提供良好法治環(huán)境盡快制定《金融穩(wěn)定法》，作為維護(hù)金融穩(wěn)定、防范和化解金融危機(jī)的母法。借鑒其他國家良好的立法例，提高立法技術(shù)，修改《中國人民銀行法》、《銀行業(yè)監(jiān)督管理法》、《商業(yè)銀行法》、《證券法》、《保險(xiǎn)法》等金融基本法。既要鼓勵(lì)金融創(chuàng)新．又要加強(qiáng)對(duì)金融危機(jī)的防控。對(duì)現(xiàn)行金融危機(jī)防范法律進(jìn)行修改、清理和整合，使之與WTO協(xié)議和附件等國際慣例接軌，防范國際性金融危機(jī)的入侵。
作為世界人口第一大國，近年來中國快速地步入老齡化社會(huì)。根據(jù)國家老齡委的數(shù)據(jù)，截至2008年底，全國老年人口已經(jīng)增至1.69億，預(yù)計(jì)到2020年，老年人口將達(dá)2.48億，而2050年將進(jìn)入重度老齡化階段，屆時(shí)我國老年人口達(dá)到4.37億，占總?cè)丝?0%以上。同時(shí)，高齡老人和失能老人數(shù)量大增，家庭空巢化現(xiàn)象日益突出。人口老齡化已經(jīng)成為關(guān)系我國經(jīng)濟(jì)發(fā)展、社會(huì)和諧穩(wěn)定的重大問題，大力發(fā)展養(yǎng)老服務(wù)業(yè)已經(jīng)迫在眉睫。
但是國家統(tǒng)計(jì)局的一項(xiàng)調(diào)查表明，2020年我國機(jī)構(gòu)養(yǎng)老床位需求量為307萬張，2030年則增長至424萬張。而截至2009年，全國有各類老年福利機(jī)構(gòu)38060個(gè)，床位266.2萬張。從國際經(jīng)驗(yàn)來看，發(fā)達(dá)國家的養(yǎng)老服務(wù)機(jī)構(gòu)每千人擁有的床位數(shù)在50～70張。在中國，65歲以上的老人每千人擁有的床位數(shù)不過23.5張。據(jù)保守估計(jì)，我國養(yǎng)老機(jī)構(gòu)的床位缺口數(shù)在300萬張以上。
由于中華文化傳統(tǒng)和生活習(xí)俗的影響，加之經(jīng)濟(jì)贍養(yǎng)、生活照料、精神慰藉的需要，中國的老年人更傾向于居家養(yǎng)老這一傳統(tǒng)的養(yǎng)老方式。而社區(qū)服務(wù)具有服務(wù)直接、成本低、覆蓋范圍廣和服務(wù)方式靈活等特點(diǎn)，因此，在社區(qū)內(nèi)居家養(yǎng)老這種舶來品被引進(jìn)中國后，逐漸成為城市養(yǎng)老服務(wù)的主流。究其原因，在于它既可緩解我國養(yǎng)老機(jī)構(gòu)不足、城區(qū)土地有限的困境，又可以滿足許多家庭既保持贍養(yǎng)老人的傳統(tǒng)、又減輕子女壓力的雙重需求，可以說是一種適合中國國情的養(yǎng)老模式。
20世紀(jì)70年代起，許多人口老齡化國家將社區(qū)養(yǎng)老作為養(yǎng)老體系的重要組成部分。而中國從本世紀(jì)初開始，逐步在上海等大城市推行社區(qū)養(yǎng)老服務(wù)模式試點(diǎn)改革，近年來在全國各地鋪開。前不久，我國在“十二五”規(guī)劃建議中指出，要“積極應(yīng)對(duì)人口老齡化，注重發(fā)揮家庭和社區(qū)功能，優(yōu)先發(fā)展社會(huì)養(yǎng)老服務(wù)，培育壯大老齡服務(wù)事業(yè)和產(chǎn)業(yè)”。
縱觀世界各國做法、結(jié)合中國國情，筆者認(rèn)為，我國正在全面推廣城市社區(qū)養(yǎng)老服務(wù)，政府在促進(jìn)社會(huì)養(yǎng)老服務(wù)業(yè)發(fā)展中要建立保障效率制度，為其健康有序發(fā)展提供法制保障，促使我國社區(qū)養(yǎng)老服務(wù)走上立足社區(qū)、制度化、標(biāo)準(zhǔn)化的發(fā)展道路。
1發(fā)達(dá)國家社區(qū)養(yǎng)老服務(wù)發(fā)展現(xiàn)狀
20世紀(jì)70年代起，隨著老年人問題的復(fù)雜化，歐美發(fā)達(dá)國家的養(yǎng)老保障體系逐步轉(zhuǎn)型，老年人社區(qū)照顧逐漸被接受，這一模式通過保持老年人在社區(qū)中的長期護(hù)理照料，減少公共依賴，以降低長期護(hù)理照料的成本。從實(shí)質(zhì)上說，它是福利多元主義成為西方養(yǎng)老保障理論主流后，逐步發(fā)展的以社區(qū)為依托、多元化的老年福利服務(wù)模式。而各國又根據(jù)各自的國情選擇不同的方式與制度，具體如下：
英美等國家強(qiáng)調(diào)以社區(qū)為基礎(chǔ)實(shí)行長期養(yǎng)老，并特別強(qiáng)調(diào)以社區(qū)為基礎(chǔ)的老人健康和社會(huì)照顧要成為社會(huì)福利的主流。其社會(huì)照顧的資金籌措辦法、管理傳送程序和訓(xùn)練計(jì)劃等要根據(jù)客觀變化而改變；其中老人健康照顧還包含三種具體主張：一是以家庭和社區(qū)為基礎(chǔ)的非正式照顧（老人接受家庭成員、朋友和鄰居的照顧）；二是正式照顧（老人得到私營部門、志愿者、慈善機(jī)構(gòu)和團(tuán)體的照顧）；三是由醫(yī)療保健機(jī)構(gòu)照顧（護(hù)理服務(wù)）。
日本是全球老齡化進(jìn)程最快、老齡人口比例最高的國家。最初，日本模仿西方，大量投資興建福利設(shè)施，由于失去了家庭的親情而心情壓抑，這對(duì)老人保持身心健康十分不利。為此，日本社會(huì)進(jìn)行了反思，創(chuàng)建了以年金―醫(yī)療―護(hù)理為核心的老年福利體系，以及以家庭養(yǎng)老為中心、以社區(qū)老年服務(wù)為補(bǔ)充的老年服務(wù)模式。老人可以選擇入居型福利設(shè)施（護(hù)理老人福利院，特別護(hù)理老人福利院，低費(fèi)護(hù)理老人福利院）和社區(qū)服務(wù)型福利設(shè)施（老人福利中心，保健康復(fù)中心，護(hù)理援助中心，老人之家），這些設(shè)施的條件及人員配備必須達(dá)到服務(wù)標(biāo)準(zhǔn)。
法國的社區(qū)老人服務(wù)一直堅(jiān)持標(biāo)準(zhǔn)化理論，一方面強(qiáng)調(diào)為住在家里的老人進(jìn)行家務(wù)料理（設(shè)定標(biāo)準(zhǔn)化服務(wù)項(xiàng)目），另一方面強(qiáng)調(diào)為住在老年醫(yī)學(xué)服務(wù)組織或者老年公寓、養(yǎng)老院、長期看護(hù)中心和老年人旅館、臨時(shí)接待中心和每日活動(dòng)中心的老人提供標(biāo)準(zhǔn)化服務(wù)。養(yǎng)老服務(wù)的范圍非常廣泛，不僅包括生活照顧和護(hù)理服務(wù)，還包括陪伴老人、保潔、導(dǎo)醫(yī)、購物、生活指導(dǎo)、日托等。
綜上所述，歐美日等發(fā)達(dá)國家的養(yǎng)老服務(wù)均已走上社區(qū)化和標(biāo)準(zhǔn)化的發(fā)展道路，這對(duì)我國的社區(qū)養(yǎng)老服務(wù)發(fā)展具有指導(dǎo)和借鑒作用。但是由于歷史、風(fēng)俗習(xí)慣和國情不同，我們應(yīng)探討建立適合我國國情發(fā)展的社區(qū)養(yǎng)老服務(wù)制度。
2我國社區(qū)養(yǎng)老服務(wù)業(yè)法制建設(shè)現(xiàn)狀及不足
近年來，隨著人口老齡化的不可避免，國家提出全面推動(dòng)老齡事業(yè)的發(fā)展戰(zhàn)略，老齡產(chǎn)業(yè)特別是養(yǎng)老服務(wù)業(yè)面臨大的發(fā)展機(jī)遇。“十二五”規(guī)劃意見提出，“鼓勵(lì)擴(kuò)大民間投資，放寬市場(chǎng)準(zhǔn)入，支持民間資本進(jìn)入基礎(chǔ)產(chǎn)業(yè)、基礎(chǔ)設(shè)施、市政公用事業(yè)、社會(huì)事業(yè)、金融服務(wù)等領(lǐng)域。”
但與國際水平相比，目前我國養(yǎng)老服務(wù)落后相當(dāng)明顯，這與法律制度薄弱、服務(wù)標(biāo)準(zhǔn)缺失、滯后等密切相關(guān)，因此造成整個(gè)產(chǎn)業(yè)運(yùn)行效率不高。主要體現(xiàn)在：
2.1 社會(huì)養(yǎng)老總體上缺少法律層面的根本保障
由于統(tǒng)一的立法缺位，全國各地對(duì)老齡產(chǎn)業(yè)的政策各自為政，缺乏全國統(tǒng)一執(zhí)行的法規(guī)基礎(chǔ)。在我國，具有法律效力的“法”包括憲法、法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)、國務(wù)院部門規(guī)章和地方政府規(guī)章、自治條例和單行條例、有權(quán)機(jī)關(guān)作出的法律解釋、我國加入的國際條約和國際協(xié)定。憲法高于法律，法律高于行政法規(guī)，行政法規(guī)高于地方性法規(guī)和行政規(guī)章（包括國務(wù)院部門規(guī)章和地方政府規(guī)章），而地方性法規(guī)高于同級(jí)地方政府規(guī)章。目前，雖然在《老年人權(quán)益保障法》、《民法通則》、《繼承法》、《婚姻法》、《刑法》、《治安管理處罰法》等法律中規(guī)定了老年人的權(quán)利以及侵害老年人權(quán)利承擔(dān)的法律責(zé)任。全國已有30個(gè)省制定實(shí)施了保護(hù)老年人合法權(quán)益的地方性法規(guī)。但是這些法律沒有涉及養(yǎng)老服務(wù)的具體規(guī)范，在實(shí)踐中缺乏指導(dǎo)性，只能依靠行政性法規(guī)或者地方政府的規(guī)范性文件來操作，執(zhí)行強(qiáng)制力和實(shí)效性都無法保證。
比如，我國鼓勵(lì)和支持私營養(yǎng)老服務(wù)、家政服務(wù)、餐飲服務(wù)等機(jī)構(gòu)參與社區(qū)養(yǎng)老服務(wù)工作，現(xiàn)行規(guī)范這些服務(wù)業(yè)的法律淵源基本是規(guī)章，立法上尚屬空白。即目前對(duì)這些機(jī)構(gòu)的規(guī)制，更多是依托于國家的政策目標(biāo)和散見于各地政府部門的規(guī)范性文件，且政出多門。例如，作為養(yǎng)老機(jī)構(gòu)主管部門的民政部先后頒布實(shí)施了《老年人社會(huì)福利機(jī)構(gòu)基本規(guī)范》(行業(yè)標(biāo)準(zhǔn))、《社會(huì)福利機(jī)構(gòu)管理暫行辦法》等,各地也相繼頒布實(shí)施了類似的地方性規(guī)章、條例。 在社區(qū)養(yǎng)老服務(wù)方面，國家頒布《關(guān)于在全國推進(jìn)城市社區(qū)建設(shè)的意見》、《關(guān)于全面推進(jìn)居家養(yǎng)老服務(wù)工作的意見》等一系列政策文件。
此外，現(xiàn)行法律對(duì)行政機(jī)關(guān)和養(yǎng)老服務(wù)機(jī)構(gòu)的約束力都不強(qiáng)，對(duì)涉及購買、享受機(jī)構(gòu)服務(wù)的老年人權(quán)益保護(hù)不全面。例如，我國雖然有《收養(yǎng)法》,但無法涵蓋社會(huì)養(yǎng)老服務(wù)諸多方面。養(yǎng)老服務(wù)合同在《合同法》中也未有涉及。其他民事法律的立法,如《老年人權(quán)益保障法》、《消費(fèi)者權(quán)益保障法》等也缺少調(diào)整社會(huì)養(yǎng)老服務(wù)的法律規(guī)范。
可以這么說，目前規(guī)制養(yǎng)老服務(wù)業(yè)的多為行政規(guī)章制度，距法制化、規(guī)范化的實(shí)際需要還相差甚遠(yuǎn)。由于在立法資源、立法公開性和民主性上的“先天”不足，因此在“立法”時(shí)出現(xiàn)瑕疵的概率較高，具體執(zhí)行過程中可操作性和實(shí)效性大打折扣。
再者，就是社會(huì)養(yǎng)老政策法規(guī)體系內(nèi)部建設(shè)也缺少配套和銜接。具體體現(xiàn)在社會(huì)養(yǎng)老政策法規(guī)體系零散，各地出臺(tái)的政策各自為政，缺乏內(nèi)在邏輯，缺少配套銜接，造成社會(huì)養(yǎng)老政策落實(shí)不到位和不落實(shí)的現(xiàn)象比較突出。特別是在批（或用）地、信貸、稅收、城市建設(shè)與公用事業(yè)收費(fèi)等方面的優(yōu)惠政策落實(shí)較難。
2.2 政府需要運(yùn)用多種政策手段在社會(huì)保障方面扮演更加積極的角色
目前，國家不僅通過稅收優(yōu)惠，直接投資和貨幣政策支持養(yǎng)老服務(wù)業(yè)的發(fā)展，而且正在將政府購買制度運(yùn)用到養(yǎng)老服務(wù)業(yè)中，期望能夠引導(dǎo)產(chǎn)業(yè)的發(fā)展。例如，福建省政府2009 年出臺(tái)的《關(guān)于推進(jìn)居家養(yǎng)老服務(wù)工作的實(shí)施意見》，明確提出“養(yǎng)老服務(wù)以有償、低償、優(yōu)惠服務(wù)為主，政府購買為輔。政府購買服務(wù)的對(duì)象主要是70周歲以上的城鎮(zhèn)‘三無’（無勞動(dòng)能力、無收入來源、無法定撫養(yǎng)人）人員和農(nóng)村‘五保’對(duì)象、重點(diǎn)優(yōu)撫對(duì)象等城鄉(xiāng)困難老年人”。但是對(duì)于政府購買服務(wù)的資金來源和管理規(guī)范問題，目前沒有高位階的專門法規(guī)來具體規(guī)范，如何保障購買服務(wù)的資金到位，以及如何管理使用這些資金，都急需法律法規(guī)方面的保障。
2.3 我國養(yǎng)老專業(yè)服務(wù)人員嚴(yán)重短缺
到2008年底，我國取得養(yǎng)老護(hù)理員資格的專業(yè)人員不到3萬人，需求量約為1000萬人，而且他們多數(shù)是在養(yǎng)老機(jī)構(gòu)，與超過3000萬失能或部分失能老人的潛在需求相比，現(xiàn)有專業(yè)人員數(shù)量遠(yuǎn)不能滿足需要。雖然《養(yǎng)老護(hù)理員國家職業(yè)標(biāo)準(zhǔn)》自2002年2月已經(jīng)推行，但是我國養(yǎng)老機(jī)構(gòu)服務(wù)人員仍然處于非職業(yè)化階段。特別是社區(qū)服務(wù)從業(yè)人員多為下崗職工、失業(yè)人員以及進(jìn)城務(wù)工人員，幾乎沒有接受過正規(guī)專業(yè)的訓(xùn)練，而且多為學(xué)歷水平低和年齡偏大，服務(wù)技術(shù)和方法都是靠經(jīng)驗(yàn)總結(jié)，相對(duì)傳統(tǒng)和落后，與老年人日益增長的多樣化服務(wù)和不斷變化的社區(qū)服務(wù)需求極其不適應(yīng)。
3加快我國社區(qū)養(yǎng)老服務(wù)法律制度建設(shè)的建議
我國社區(qū)養(yǎng)老服務(wù)需要建立起完善的法律保障制度，以規(guī)范和保障社區(qū)養(yǎng)老服務(wù)的運(yùn)行和發(fā)展，基本點(diǎn)應(yīng)落在加快養(yǎng)老服務(wù)業(yè)標(biāo)準(zhǔn)體系建設(shè)上，具體說就是健全養(yǎng)老服務(wù)業(yè)市場(chǎng)準(zhǔn)入機(jī)制、規(guī)范養(yǎng)老服務(wù)行為、提高服務(wù)質(zhì)量、促使養(yǎng)老服務(wù)行業(yè)加強(qiáng)自律、更好調(diào)整服務(wù)機(jī)構(gòu)與老人之間關(guān)系。
3.1 提高養(yǎng)老服務(wù)機(jī)構(gòu)相關(guān)立法質(zhì)量
截至2010年3月，在養(yǎng)老服務(wù)業(yè)方面，我國制訂出臺(tái)了《老年人社會(huì)福利機(jī)構(gòu)基本規(guī)范》、《養(yǎng)老設(shè)施建筑設(shè)計(jì)標(biāo)準(zhǔn)》、《老年人建筑設(shè)計(jì)規(guī)范》、《養(yǎng)老護(hù)理員(試行)》等4項(xiàng)行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)。此外，一些省市也出臺(tái)了一些地方標(biāo)準(zhǔn)，如北京市的《養(yǎng)老服務(wù)機(jī)構(gòu)標(biāo)準(zhǔn)體系：要求、評(píng)價(jià)與改進(jìn)》、《養(yǎng)老服務(wù)機(jī)構(gòu)服務(wù)質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)》、《養(yǎng)老服務(wù)機(jī)構(gòu)院內(nèi)感染控制規(guī)范》、《養(yǎng)老服務(wù)機(jī)構(gòu)服務(wù)質(zhì)量星級(jí)劃分與評(píng)定》等，南京市的《社區(qū)服務(wù)：養(yǎng)老服務(wù)規(guī)范》。
但國家層面的標(biāo)準(zhǔn)仍有缺失：行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)僅關(guān)注養(yǎng)老設(shè)施和護(hù)理員的規(guī)范，而對(duì)老年食品、醫(yī)療等沒有涉及；部分地方標(biāo)準(zhǔn)也僅僅是注重養(yǎng)老機(jī)構(gòu)、老年食品、醫(yī)療、旅游、保健、生活照料、教育、中介服務(wù)以及各種特殊用品等養(yǎng)老服務(wù)業(yè)的單一領(lǐng)域。
“十二五”規(guī)劃意見中也特別提出，“隨著我國人口老齡化速度的加快，要加快發(fā)展服務(wù)業(yè)，把推動(dòng)服務(wù)業(yè)大發(fā)展作為產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)優(yōu)化升級(jí)的戰(zhàn)略重點(diǎn)，建立公平、規(guī)范、透明的市場(chǎng)準(zhǔn)入標(biāo)準(zhǔn)，探索適合新型服務(wù)業(yè)態(tài)發(fā)展的市場(chǎng)管理辦法，調(diào)整稅費(fèi)和土地、水、電等要素價(jià)格政策，營造有利于服務(wù)業(yè)發(fā)展的政策和體制環(huán)境”。因此需要制定一部全國性的《養(yǎng)老服務(wù)機(jī)構(gòu)管理辦法》來規(guī)范和加強(qiáng)養(yǎng)老服務(wù)機(jī)構(gòu)的質(zhì)量。特別是建立養(yǎng)老服務(wù)機(jī)構(gòu)準(zhǔn)入機(jī)制和評(píng)估考核制度，督促社區(qū)養(yǎng)老服務(wù)機(jī)構(gòu)走上標(biāo)準(zhǔn)化、正規(guī)化的道路。
再者，整合現(xiàn)有資源，針對(duì)社區(qū)養(yǎng)老服務(wù)制定我國養(yǎng)老服務(wù)國家標(biāo)準(zhǔn)，科學(xué)確定社區(qū)養(yǎng)老服務(wù)內(nèi)容、服務(wù)方式，確保各地相關(guān)部門有法可依。
我國現(xiàn)有的養(yǎng)老服務(wù)機(jī)構(gòu)合同沒有統(tǒng)一的格式化文本，合同條款粗疏、合同簽訂及履行過程中的不平等和違規(guī)現(xiàn)象屢見不鮮。因此，為確保養(yǎng)老服務(wù)機(jī)構(gòu)和入住老人的合法權(quán)益，有必要對(duì)養(yǎng)老服務(wù)合同進(jìn)行規(guī)范。特別是對(duì)合同雙方的義務(wù)做出詳細(xì)規(guī)定，考慮在相關(guān)法律中增補(bǔ)條款，或者單獨(dú)立法加以規(guī)范，以厘清目前在養(yǎng)老機(jī)構(gòu)服務(wù)中存在的司法執(zhí)法爭(zhēng)議，更好地維護(hù)老年人權(quán)益。
3.2 推進(jìn)養(yǎng)老專業(yè)服務(wù)人員的培養(yǎng)
人才匱乏和從業(yè)人員質(zhì)量良莠不齊是制約我國社區(qū)養(yǎng)老服務(wù)質(zhì)量提升的瓶頸。福利社會(huì)化和老年服務(wù)業(yè)方興未艾，專業(yè)人才和職業(yè)人員極為短缺，填補(bǔ)老年專業(yè)教育在中國的空白，需要做大量的工作。具體而言，就是加強(qiáng)教育培訓(xùn)、提高社區(qū)衛(wèi)生技術(shù)人員的專業(yè)素質(zhì)，提高現(xiàn)有養(yǎng)老服務(wù)人員的素質(zhì)；加快培養(yǎng)老年醫(yī)學(xué)、管理學(xué)等方面的專業(yè)人才，有計(jì)劃地在高等院校和中等職業(yè)學(xué)校增設(shè)養(yǎng)老服務(wù)相關(guān)專業(yè)和課程等，為將來儲(chǔ)備人才。為了把好進(jìn)口關(guān)，應(yīng)大力推進(jìn)從業(yè)人員的職業(yè)資格標(biāo)準(zhǔn)制定和執(zhí)行力度，人才隊(duì)伍的職業(yè)化將極大地促進(jìn)社區(qū)養(yǎng)老服務(wù)的內(nèi)容和方式趨于規(guī)范化。
3.3 加大社區(qū)養(yǎng)老經(jīng)費(fèi)投入
對(duì)社區(qū)養(yǎng)老經(jīng)費(fèi)的投入是政府的義務(wù)。國家應(yīng)制定出具體的標(biāo)準(zhǔn)范圍，督促各級(jí)政府在國民收入的再分配中適當(dāng)加大對(duì)社區(qū)養(yǎng)老的資金投入比例，對(duì)經(jīng)濟(jì)相對(duì)落后地區(qū)可以實(shí)行轉(zhuǎn)移支付。為確保社區(qū)養(yǎng)老服務(wù)資金安全和合理使用，資金必須納入各級(jí)財(cái)政預(yù)算，專戶管理、專款專用，不得擠占挪用。民間捐助的社區(qū)養(yǎng)老服務(wù)資金也應(yīng)建立專門帳戶，實(shí)行專人管理，保證全部用于社區(qū)養(yǎng)老服務(wù)。
3.4 加快成立養(yǎng)老服務(wù)行業(yè)協(xié)會(huì)，強(qiáng)化自律管理
特別是優(yōu)化社區(qū)養(yǎng)老服務(wù)產(chǎn)業(yè)投資結(jié)構(gòu)，調(diào)動(dòng)社會(huì)力量興辦相關(guān)產(chǎn)業(yè)的大背景下，政府側(cè)重行業(yè)的宏觀管理和規(guī)劃監(jiān)管，而行業(yè)協(xié)會(huì)則承擔(dān)規(guī)范行業(yè)管理職責(zé)，各司其職，有效地整合配置資源。
4結(jié)語
老齡化社會(huì)的到來,我國現(xiàn)實(shí)國情要求由家庭、社會(huì)、國家共同承擔(dān)起養(yǎng)老的重任，基于社區(qū)為老年人提供多樣化、全方位的服務(wù)，這一發(fā)展趨勢(shì)對(duì)法律上調(diào)控的需求愈來愈迫切。在探索發(fā)展的過程中，規(guī)范社區(qū)福利機(jī)構(gòu)為老人提供服務(wù)的質(zhì)量是社區(qū)養(yǎng)老制度的落腳點(diǎn)，在上文提出法律制度保障的基礎(chǔ)之上，應(yīng)該遠(yuǎn)期考慮制定《中華人民共和國養(yǎng)老服務(wù)法》。
參考文獻(xiàn)：
[1] 李嫦宏．我國社區(qū)養(yǎng)老服務(wù)法律保障研究[D]．蘭州：蘭州大學(xué)碩士學(xué)位論文, 2008.
[2] 陳厚義. 借鑒發(fā)達(dá)國家經(jīng)驗(yàn)構(gòu)建中國特色社會(huì)養(yǎng)老保障制度[J]．中國國情國力,2010, (7): 4-6.
[3] 張士斌．社會(huì)養(yǎng)老保障制度構(gòu)建的國際經(jīng)驗(yàn)與借鑒[J]. 探索,2009,(6): 135-140.
[4] 陳雪蓮, 曾文華, 張細(xì)玲．我國社會(huì)養(yǎng)老保障制度的現(xiàn)狀及對(duì)策分析[J]．中國商界(上半月), 2010 ,(4): 56-68.
文章編號(hào)：1003－4625(2008)04－0088－04 中圖分類號(hào)：F840.685 文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A
一、歐美學(xué)者對(duì)“銀行保險(xiǎn)”的理論界定
銀行保險(xiǎn)(bancassurance)這個(gè)詞來自于20世紀(jì)80年代的法國，具有明顯的結(jié)合“銀行”與“保險(xiǎn)”的特征。在一些歐洲國家，由于對(duì)金融業(yè)的管制較少，銀行銷售保險(xiǎn)產(chǎn)品或者通過設(shè)立保險(xiǎn)子公司經(jīng)營保險(xiǎn)業(yè)是早已有之的事情，只是到了20世紀(jì)80年代，銀行經(jīng)營保險(xiǎn)產(chǎn)品已經(jīng)頗具規(guī)模，銀行保險(xiǎn)也就引起業(yè)界和學(xué)界的廣為關(guān)注。有代表性的觀點(diǎn)大體有渠道說、產(chǎn)品服務(wù)說和經(jīng)營策略說三種。
渠道說是對(duì)銀行保險(xiǎn)最為直觀的理解。從銀行保險(xiǎn)的最初形式來看，所謂的銀行保險(xiǎn)指的就是利用銀行的網(wǎng)絡(luò)來銷售保險(xiǎn)產(chǎn)品(主要是壽險(xiǎn)產(chǎn)品)，“透過銀行”將保險(xiǎn)產(chǎn)品銷售給“銀行客戶”。在世界著名的瑞士再保險(xiǎn)公司2002年發(fā)表的《亞洲的銀行保險(xiǎn)》報(bào)告中也認(rèn)為，從最為簡(jiǎn)單的形式上看，銀行保險(xiǎn)就是經(jīng)由銀行銷售保單。
產(chǎn)品服務(wù)說將銀行保險(xiǎn)界定為銀行和保險(xiǎn)公司聯(lián)手所能提供的所有產(chǎn)品和服務(wù)，美國學(xué)者M(jìn)ichale，Dwhite將銀行保險(xiǎn)定義為由銀行或其附屬機(jī)構(gòu)、銀行與保險(xiǎn)公司交叉持股機(jī)構(gòu)和銀行經(jīng)營具有資產(chǎn)管理功能的保險(xiǎn)類產(chǎn)品、銀行雇員交叉營銷或銷售銀行和保險(xiǎn)產(chǎn)品所能帶來的任何產(chǎn)品或服務(wù)。
經(jīng)營策略說將銀行保險(xiǎn)定義為銀行或保險(xiǎn)公司采取的一種與保險(xiǎn)公司或銀行聯(lián)合經(jīng)營的商業(yè)策略。瑞士再保險(xiǎn)公司1992年發(fā)表的《銀行保險(xiǎn)：關(guān)于銀行業(yè)和保險(xiǎn)業(yè)競(jìng)爭(zhēng)的調(diào)查》中，將銀行保險(xiǎn)界定為銀行或保險(xiǎn)公司采取的旨在金融服務(wù)市場(chǎng)以一種或強(qiáng)或弱的一體化方式經(jīng)營的策略。慕尼黑再保險(xiǎn)公司在2001年發(fā)表的《銀行保險(xiǎn)實(shí)務(wù)》中也將銀行保險(xiǎn)視為一種商業(yè)策略，認(rèn)為銀行保險(xiǎn)是經(jīng)由共同的渠道或向共同的客戶群提供銀行和保險(xiǎn)產(chǎn)品及服務(wù)。經(jīng)營策略說強(qiáng)調(diào)銀行和保險(xiǎn)公司兩個(gè)不同的金融部門聯(lián)手共同進(jìn)行產(chǎn)品的開發(fā)、營銷和分銷。
相比較而言，經(jīng)營策略說比渠道說、產(chǎn)品服務(wù)說更為全面地反映了銀行保險(xiǎn)這一現(xiàn)象的本質(zhì)屬性。渠道說還只是停留于對(duì)銀行保險(xiǎn)現(xiàn)象的表面特征和初期表現(xiàn)的歸納，無法反映銀行保險(xiǎn)所具有的建立策略聯(lián)盟(strategic alliance)、合資企業(yè)(ioint ven－ture)和集團(tuán)化(financialgroup)經(jīng)營的高級(jí)階段特征，而且還容易使人產(chǎn)生銀行保險(xiǎn)就是在保險(xiǎn)人、經(jīng)紀(jì)人銷售以外的第三條補(bǔ)充性渠道的誤解，銀行保險(xiǎn)作為企業(yè)的經(jīng)營策略，可以創(chuàng)設(shè)和包容更多的保險(xiǎn)產(chǎn)品銷售渠道，而不單單是借助銀行的分支機(jī)構(gòu)銷售這種銀行保險(xiǎn)早期的模式。產(chǎn)品服務(wù)說注重的是銀行、保險(xiǎn)兩大部門聯(lián)手開發(fā)的具有針對(duì)性的、適合銀行柜臺(tái)、網(wǎng)絡(luò)銷售的保險(xiǎn)產(chǎn)品和服務(wù)。銀行、保險(xiǎn)聯(lián)手開發(fā)適銷的保險(xiǎn)產(chǎn)品固然是成功的銀行保險(xiǎn)的一個(gè)重要因素，但還不是全部，一個(gè)成功的銀行保險(xiǎn)經(jīng)營還包括諸如文化、技術(shù)、渠道整合等其他因素，因而產(chǎn)品服務(wù)說也失之偏頗。經(jīng)營策略說強(qiáng)調(diào)的是，銀行、保險(xiǎn)的結(jié)合是雙方的一種策略選擇，根據(jù)不同的市場(chǎng)條件，雙方問的策略選擇可以有不同的模式，策略選擇能否成功的關(guān)鍵在于雙方能否有效地實(shí)現(xiàn)各自資源的整合，這就要求雙方不僅要在渠道、產(chǎn)品方面實(shí)現(xiàn)整合，而且還要在技術(shù)、文化等方面實(shí)現(xiàn)整合，因而經(jīng)營策略說比渠道說、產(chǎn)品服務(wù)說更為全面地反映了銀行保險(xiǎn)這一現(xiàn)象的本質(zhì)屬性。
二、歐洲銀行保險(xiǎn)的發(fā)展階段和背景分析
(一)歐洲銀行保險(xiǎn)的發(fā)展歷程
銀行保險(xiǎn)發(fā)源于20世紀(jì)80年代的歐洲，之后便迅速發(fā)展起來，現(xiàn)已成為歐洲保險(xiǎn)業(yè)的主要銷售方式。從歐洲銀行保險(xiǎn)的發(fā)展歷程看，銀行保險(xiǎn)經(jīng)歷了不斷深化的四個(gè)發(fā)展階段。
第一階段：銷售階段。在80年代初的萌芽時(shí)期，銀行保險(xiǎn)只意味著在銀行的柜臺(tái)銷售人壽保險(xiǎn)產(chǎn)品，是銀行保險(xiǎn)的初級(jí)形式。銀行與保險(xiǎn)公司簽訂產(chǎn)品分銷協(xié)議，銀行利用自身的經(jīng)營網(wǎng)點(diǎn)保險(xiǎn)產(chǎn)品，通過關(guān)系獲取手續(xù)費(fèi)收入。這一階段的特點(diǎn)是協(xié)議合作關(guān)系，合作內(nèi)容只是單純的銷售，但這一階段為銀行以后介入保險(xiǎn)領(lǐng)域積累了經(jīng)驗(yàn)。
第二階段：戰(zhàn)略聯(lián)盟階段。銀行與保險(xiǎn)公司以各自的利益需要為基礎(chǔ)形成更緊密的戰(zhàn)略合作關(guān)系，雙方不僅在保險(xiǎn)產(chǎn)品的銷售方面，而且在產(chǎn)品開發(fā)、服務(wù)配套、銷售渠道的管理和客戶資源共享等方面進(jìn)行緊密合作。而在組織結(jié)構(gòu)上，兩家公司沒有任何聯(lián)系，互相獨(dú)立。這一階段的特點(diǎn)是獨(dú)立主體之間的戰(zhàn)略合作關(guān)系，合作走向長期化、穩(wěn)定化，它也為更高層次的合作創(chuàng)造了條件。
第三階段：股權(quán)滲透階段。20世紀(jì)80年代末開始，銀行為應(yīng)付保險(xiǎn)公司的激烈競(jìng)爭(zhēng)全面拓展銀行保險(xiǎn)業(yè)務(wù)，并采取了各種措施(如新設(shè)、并購、合資)等等，將銀行業(yè)務(wù)與保險(xiǎn)業(yè)務(wù)結(jié)合起來，保險(xiǎn)公司為了進(jìn)一步分享利益，也加快向金融領(lǐng)域滲透，銀行保險(xiǎn)的組織形式更為復(fù)雜，包括銀行與保險(xiǎn)合并、銀行購買保險(xiǎn)、銀行和保險(xiǎn)成立合資公司。這一階段的特點(diǎn)是以資本利益為基礎(chǔ)的合作，股權(quán)滲透，風(fēng)險(xiǎn)共擔(dān)，使得銀保合作具有持續(xù)的推動(dòng)力。
第四階段：一體化階段。90年代以來的幾輪銀行業(yè)兼并浪潮進(jìn)一步推進(jìn)了銀行保險(xiǎn)的一體化進(jìn)程。如2000年，英國大型銀行與保險(xiǎn)集團(tuán)公司――勞埃德集團(tuán)公司收購英國第六大人壽保險(xiǎn)與養(yǎng)老保險(xiǎn)――蘇格蘭威德斯保險(xiǎn)公司，從而形成英國最大的集銀行、保險(xiǎn)、養(yǎng)老金和單位信托基金為一體的金融集團(tuán)公司。隨著歐洲銀行保險(xiǎn)的發(fā)展，其他國家紛紛仿效，尤其是近年來在全球范圍內(nèi)掀起銀行保險(xiǎn)發(fā)展的浪潮，而1998年11月美國花旗銀行兼并旅行者集團(tuán)更將銀行保險(xiǎn)推向了。可以說銀行保險(xiǎn)的發(fā)展在全球范圍內(nèi)已經(jīng)成為大勢(shì)所趨。這些重組后的金融“巨頭”在機(jī)構(gòu)規(guī)模、資金實(shí)力、業(yè)務(wù)水平、市場(chǎng)份額等方面均占有絕對(duì)的競(jìng)爭(zhēng)優(yōu)勢(shì)，在進(jìn)行銀行保險(xiǎn)業(yè)務(wù)時(shí)，就可以低成本地利用已有的市場(chǎng)份額、內(nèi)部資源和專業(yè)優(yōu)勢(shì)，通過產(chǎn)品開發(fā)和業(yè)務(wù)創(chuàng)新不斷擴(kuò)大合作的廣度和深度，實(shí)現(xiàn)優(yōu)勢(shì)互補(bǔ)及集團(tuán)利潤最大化的目標(biāo)。這一階段的特點(diǎn)是集團(tuán)內(nèi)一體化經(jīng)營，集團(tuán)通過股權(quán)控制來對(duì)子公司進(jìn)行資本調(diào)度，實(shí)現(xiàn)資源的優(yōu)化配置，提升整體競(jìng)爭(zhēng)力。這既是銀行保險(xiǎn)業(yè)務(wù)融合的最高形式，也是金融業(yè)實(shí)行混業(yè)經(jīng)營的具體體現(xiàn)。銀行保險(xiǎn)的一體化，使銀行保險(xiǎn)在深化產(chǎn)品、服務(wù)創(chuàng)新及拓展市場(chǎng)方面取得巨大成績(jī)，具體表現(xiàn)就是銀行所占保費(fèi)收入的份額占保費(fèi)總額的比例不斷上升。
(二)歐洲銀行保險(xiǎn)發(fā)展的背景分析
1.金融業(yè)的激烈競(jìng)爭(zhēng)是銀行保險(xiǎn)迅速發(fā)展的內(nèi)在動(dòng)力。20世紀(jì)70年代以來，歐洲許多國家出現(xiàn)了儲(chǔ)蓄率和存款下降的趨勢(shì)，而隨著新的金融產(chǎn)品的不斷涌現(xiàn)，以及銀行搜尋存款成本上升，銀行在金融領(lǐng)域的競(jìng)爭(zhēng)地位不斷惡化，在金融市場(chǎng)的份額日益縮小。為了在激烈的競(jìng)爭(zhēng)中求得生存和發(fā)展，銀行開始主動(dòng)尋找新的市場(chǎng)，開拓新的業(yè)務(wù)領(lǐng)域。銀行保險(xiǎn)的拓展，使銀行將業(yè)務(wù)范圍擴(kuò)展到保險(xiǎn)領(lǐng)域，分享保險(xiǎn)利益，開辟了新的利潤來源，為客戶提供全面化的金融服務(wù)，并且能夠利用現(xiàn)有的人員、設(shè)施、網(wǎng)點(diǎn)，提高資源配置效率。比起銀行而言，保險(xiǎn)公司顯得被動(dòng)些。為迎接各種金融創(chuàng)新以及銀行對(duì)保險(xiǎn)行業(yè)的挑戰(zhàn)，保險(xiǎn)公司不得不推出了一系列與儲(chǔ)蓄、投資具有可比性的新的產(chǎn)品和服務(wù)；同時(shí)保險(xiǎn)公司也主動(dòng)向銀行網(wǎng)絡(luò)滲透，由競(jìng)爭(zhēng)走向合作，實(shí)現(xiàn)了優(yōu)勢(shì)互補(bǔ)。
2.監(jiān)管的不斷放松和混業(yè)經(jīng)營為銀行保險(xiǎn)迅速發(fā)展提供了制度環(huán)境。雖然各國對(duì)銀行保險(xiǎn)的關(guān)注與探討越來越多，但世界上很多國家對(duì)銀行保險(xiǎn)還存在法規(guī)限制，銀行保險(xiǎn)的發(fā)展水平表現(xiàn)得各不相同。在這方面，歐洲發(fā)達(dá)國家實(shí)行的都是混業(yè)經(jīng)營，它們以綜合業(yè)務(wù)和規(guī)模優(yōu)勢(shì)使其金融業(yè)國際地位和國際競(jìng)爭(zhēng)力迅速攀升。由于監(jiān)管的放松和制度的優(yōu)勢(shì)，銀行保險(xiǎn)在歐洲得到充分發(fā)展，這是歐洲的銀行保險(xiǎn)比其他國家發(fā)展更早、規(guī)模更大的主要原因。相比之下，美國的分業(yè)經(jīng)營體制限制了其金融機(jī)構(gòu)的規(guī)模擴(kuò)張和多樣化發(fā)展，削弱了國際競(jìng)爭(zhēng)力，因而在1999年11月通過了《財(cái)經(jīng)現(xiàn)代化服務(wù)法案》，從而在法律上結(jié)束了分業(yè)經(jīng)營的歷史。國家放松管制和混業(yè)經(jīng)營制度的建立，一方面使銀保融合成為可能，另一方面也提供了巨大的市場(chǎng)空間，使銀行和保險(xiǎn)業(yè)在強(qiáng)烈的擴(kuò)張動(dòng)機(jī)下加速融合過程。
3.保險(xiǎn)產(chǎn)品儲(chǔ)蓄化為銀行保險(xiǎn)在壽險(xiǎn)市場(chǎng)上取得的份額奠定了基礎(chǔ)。在歐洲銀行保險(xiǎn)中占據(jù)個(gè)人金融市場(chǎng)半壁江山的，是被稱為“契約資本化”的簡(jiǎn)易標(biāo)準(zhǔn)壽險(xiǎn)產(chǎn)品，這些兩全型躉交產(chǎn)品采取長期合同的性質(zhì)，更像儲(chǔ)蓄產(chǎn)品，而非壽險(xiǎn)產(chǎn)品，并且享受了稅收優(yōu)惠，迎合了人們對(duì)長期性穩(wěn)定收益的資本產(chǎn)品的追求，因而對(duì)顧客具有很大吸引力。而且產(chǎn)品設(shè)計(jì)簡(jiǎn)單，保單標(biāo)準(zhǔn)化，銀行職員無需培訓(xùn)便可以操作，推廣非常迅速。
三、我國銀行保險(xiǎn)的現(xiàn)狀以及存在的問題
(一)我國銀行保險(xiǎn)的發(fā)展現(xiàn)狀
與歐洲銀行保險(xiǎn)發(fā)展的特點(diǎn)相比，我國銀行保險(xiǎn)起步晚，2000年銀行保險(xiǎn)才在我國出現(xiàn)，但發(fā)展很快，2001年我國銀行保險(xiǎn)的保費(fèi)收入只有47億元，到2002年則達(dá)到388.4億元，在壽險(xiǎn)保費(fèi)收入中的占比達(dá)17.1％；2003年達(dá)816億元，增幅高達(dá)110％，占當(dāng)年壽險(xiǎn)保費(fèi)收入的31％。我國銀行保險(xiǎn)的發(fā)展經(jīng)歷了三個(gè)階段：一是探索階段。為了適應(yīng)市場(chǎng)環(huán)境的變化，增強(qiáng)各自的競(jìng)爭(zhēng)優(yōu)勢(shì)，從1995年開始，國內(nèi)各大銀行和保險(xiǎn)公司普遍加強(qiáng)了合作，簽署了以保險(xiǎn)、資金結(jié)算、資金融通和電子商務(wù)等為主要內(nèi)容的全面合作協(xié)議。二是高速發(fā)展階段。進(jìn)入新世紀(jì)后，我國的銀行保險(xiǎn)進(jìn)入新一輪的高速發(fā)展時(shí)期，銀行與保險(xiǎn)公司的合作除了在客戶服務(wù)和業(yè)務(wù)發(fā)展上進(jìn)一步合作外，在組織形式上也有所突破。如2002年3月中國工商銀行利用其控股的工行亞洲收購中保國際旗下的太平保險(xiǎn)2409％的股份，并計(jì)劃入股太平人壽保險(xiǎn)公司，這類收購兼并活動(dòng)為我國銀行業(yè)和保險(xiǎn)業(yè)以股權(quán)方式進(jìn)行融合進(jìn)而推進(jìn)銀行保險(xiǎn)由低級(jí)向高級(jí)發(fā)展開了個(gè)好頭。三是緩慢發(fā)展階段。進(jìn)入2004年后，由于保險(xiǎn)公司之間出現(xiàn)了以降低手續(xù)費(fèi)為主的惡意競(jìng)爭(zhēng)，導(dǎo)致保險(xiǎn)公司的低利潤或無利潤運(yùn)行，于是一些保險(xiǎn)公司大幅度削減銀行保險(xiǎn)，銀行保險(xiǎn)的增幅放緩，進(jìn)入緩慢發(fā)展階段。
(二)我國銀行保險(xiǎn)目前存在的問題
1.銀行保險(xiǎn)主要以“協(xié)議合作”經(jīng)營模式為主。激烈的市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)使銀行和保險(xiǎn)公司根據(jù)各自利益的需要建立合作關(guān)系的步伐也越來越快，大多數(shù)保險(xiǎn)公司或銀行都有一個(gè)以上的合作伙伴，銀行保險(xiǎn)對(duì)銀行網(wǎng)絡(luò)的覆蓋率已經(jīng)超過50％的比例。在合作的層次上，銀行保險(xiǎn)已經(jīng)從單一的銀行作為保險(xiǎn)公司機(jī)構(gòu)向多方面發(fā)展，合作范圍也已經(jīng)涵蓋了代銷保險(xiǎn)產(chǎn)品、代收保費(fèi)、協(xié)議存款、資金匯劃、網(wǎng)絡(luò)結(jié)算、聯(lián)合發(fā)卡、保單質(zhì)押貸款、客戶信息共享等方面。但由于政策層面上我國銀行、保險(xiǎn)實(shí)行的是分業(yè)經(jīng)營與分業(yè)監(jiān)管模式，所以銀行與保險(xiǎn)公司的這些業(yè)務(wù)合作僅停留在松散型“協(xié)議合作”的模式上，其他經(jīng)營模式如雙方成立合資企業(yè)，或銀行設(shè)立自己的保險(xiǎn)公司，或保險(xiǎn)公司成立下屬銀行機(jī)構(gòu)，或兼并收購等，目前在我國國內(nèi)還沒有出現(xiàn)。
2.銀行保險(xiǎn)產(chǎn)品種類單一，多為儲(chǔ)蓄分紅型或投資聯(lián)結(jié)型，片面強(qiáng)調(diào)并宣傳投資分紅。產(chǎn)品種類單一，消費(fèi)者缺乏選擇；變?yōu)橥顿Y工具的分紅保險(xiǎn)由于過多地強(qiáng)調(diào)了分紅的預(yù)期，使保險(xiǎn)公司面臨了相當(dāng)?shù)姆旨t壓力；加之我國銀行保險(xiǎn)的激烈競(jìng)爭(zhēng)引發(fā)了銀行手續(xù)費(fèi)的惡性競(jìng)爭(zhēng)，手續(xù)費(fèi)從2％－3％，攀升到5％－6％，極大地削弱了銀行保險(xiǎn)產(chǎn)品的成本優(yōu)勢(shì)，保險(xiǎn)公司的營運(yùn)費(fèi)用極有可能超過預(yù)訂費(fèi)用，造成費(fèi)用差損。由此而來，銀行保險(xiǎn)一方面迫使保險(xiǎn)公司維持無利潤或低利潤運(yùn)行，另一方面投保戶實(shí)際得到的分紅也達(dá)不到預(yù)期水平，引發(fā)了公眾對(duì)銀保產(chǎn)品的信用危機(jī)，致使2004年以來銀行保險(xiǎn)在銀行柜面方面的銷售陷入困境。
3.監(jiān)管的政策和水平跟不上形勢(shì)發(fā)展的需要。《保險(xiǎn)法》中只有兼業(yè)方面的條款適用于銀保業(yè)務(wù)，但隨著銀保業(yè)務(wù)的發(fā)展以及銀行和保險(xiǎn)公司合作的進(jìn)一步加深，合作范圍進(jìn)一步擴(kuò)大，銀行與保險(xiǎn)公司之間顯然已經(jīng)不僅僅是兼業(yè)的關(guān)系，而國內(nèi)目前還沒有關(guān)于銀保業(yè)務(wù)方面更為全面和系統(tǒng)的法規(guī)，這對(duì)于銀保業(yè)務(wù)的監(jiān)管是一個(gè)重大的潛在風(fēng)險(xiǎn)。
四、歐洲銀行保險(xiǎn)發(fā)展對(duì)我國的啟示
銀行保險(xiǎn)的產(chǎn)生與發(fā)展，充分發(fā)揮了銀行和保險(xiǎn)公司資源共享、優(yōu)勢(shì)互補(bǔ)及利益均享的特點(diǎn)，其積極作用是顯而易見的。聯(lián)合發(fā)展是必然之路，銀行業(yè)和保險(xiǎn)業(yè)由競(jìng)爭(zhēng)走向合作，是經(jīng)過充分發(fā)育了的成熟的金融市場(chǎng)的客觀要求。中國保險(xiǎn)市場(chǎng)作為世界保險(xiǎn)市場(chǎng)的一部分，應(yīng)順應(yīng)世界保險(xiǎn)發(fā)展的大趨勢(shì)。既要吸取歐洲發(fā)達(dá)國家成熟的銀保合作經(jīng)驗(yàn)，又要根據(jù)我國國情，完善銀行保險(xiǎn)運(yùn)作模式和外部環(huán)境，進(jìn)一步加快銀行保險(xiǎn)的發(fā)展。
1.營造有利于銀行保險(xiǎn)發(fā)展的制度環(huán)境。銀行保險(xiǎn)是金融一體化過程中混業(yè)經(jīng)營的產(chǎn)物，沒有相應(yīng)的制度環(huán)境，銀行保險(xiǎn)難以有大的發(fā)展。在全球特別是西方國家放松金融監(jiān)管、積極推動(dòng)金融自由化的大趨勢(shì)下，我國目前仍然實(shí)行金融分業(yè)經(jīng)營的管理體制，1995年頒布的《商業(yè)銀行法》和2002年10月修改通過的《保險(xiǎn)法》都確認(rèn)了這一原則。考慮到我國金融業(yè)并未經(jīng)過充分發(fā)展，銀行和保險(xiǎn)公司的經(jīng)營管理水平及風(fēng)險(xiǎn)控制能力與西方發(fā)達(dá)國家相比有很大差距，目前大規(guī)模修改金融法律體系、確立金
無論是在貨幣支付領(lǐng)域還是在貨幣融通領(lǐng)域，互聯(lián)網(wǎng)與金融兩者都正邁向深度融合，并展現(xiàn)出美好前景。它們的融合正催生著一場(chǎng)具有劃時(shí)代意義的金融變革，并預(yù)兆互聯(lián)網(wǎng)金融時(shí)代的到來。作為經(jīng)濟(jì)核心的金融，事關(guān)國計(jì)民生，具有高度的風(fēng)險(xiǎn)性。金融高風(fēng)險(xiǎn)性特點(diǎn)必然意味著更為嚴(yán)苛和審慎的監(jiān)管。在金融監(jiān)管的壓力下，互聯(lián)網(wǎng)與傳統(tǒng)金融業(yè)結(jié)合，與先前和傳統(tǒng)商業(yè)、媒體結(jié)合相比，道路無疑將會(huì)更加曲折和復(fù)雜，但前途必定光明。
（二）互聯(lián)網(wǎng)金融的本質(zhì)
當(dāng)下，正規(guī)金融本文將不討論正規(guī)金融在互聯(lián)網(wǎng)信息技術(shù)應(yīng)用方面的風(fēng)險(xiǎn)和監(jiān)管情況，現(xiàn)行監(jiān)管體系對(duì)正規(guī)金融的監(jiān)管已較為成熟。與非正規(guī)金融勢(shì)力分別從各自優(yōu)勢(shì)領(lǐng)域出發(fā)，兩頭切入，使互聯(lián)網(wǎng)金融業(yè)務(wù)模式呈多元化發(fā)展態(tài)勢(shì)。但從實(shí)質(zhì)上看，目前互聯(lián)網(wǎng)金融主要表現(xiàn)為金融對(duì)互聯(lián)網(wǎng)信息技術(shù)的工具性應(yīng)用，即互聯(lián)網(wǎng)金融中互聯(lián)網(wǎng)扮演的是“金融互聯(lián)網(wǎng)”角色。互聯(lián)網(wǎng)信息技術(shù)的工具性應(yīng)用是互聯(lián)網(wǎng)金融發(fā)展初級(jí)階段最為重要的特征。當(dāng)然，互聯(lián)網(wǎng)金融隨著發(fā)展的深入，必將表現(xiàn)為金融本身對(duì)互聯(lián)網(wǎng)商業(yè)環(huán)境的適應(yīng)金融本身對(duì)互聯(lián)網(wǎng)商業(yè)環(huán)境的適應(yīng)將是互聯(lián)網(wǎng)金融未來發(fā)展的趨勢(shì)，比如互聯(lián)網(wǎng)商業(yè)環(huán)境將可能影響金融的風(fēng)險(xiǎn)緩釋技術(shù)。將來淘寶店主或許可以用虛擬網(wǎng)店作為擔(dān)保品，甚至憑電子商務(wù)交易信用記錄向金融機(jī)構(gòu)申請(qǐng)融資。目前阿里金融基于大數(shù)據(jù)分析的信用貸款就是這方面的初步探索。。對(duì)互聯(lián)網(wǎng)工具性的應(yīng)用既可能來自于正規(guī)金融，如網(wǎng)銀的應(yīng)用，也可能來自于非正規(guī)金融，比如民間金融。但前者基于既得利益，金融創(chuàng)新動(dòng)力顯然不足，甚至過于被動(dòng)；而后者基于市場(chǎng)驅(qū)動(dòng)，目前已成為助推互聯(lián)網(wǎng)金融發(fā)展的生力軍和挑戰(zhàn)傳統(tǒng)金融的“攪局者”。
非正規(guī)金融應(yīng)用互聯(lián)網(wǎng)信息技術(shù)最突出的成果表現(xiàn)為第三方支付、P2P借貸和眾籌融資等金融創(chuàng)新模式的興起。第三方支付業(yè)務(wù)模式中，互聯(lián)網(wǎng)扮演了資金清算信息傳遞渠道的角色；P2P借貸和眾籌融資業(yè)務(wù)模式中，互聯(lián)網(wǎng)起到為資金供需雙方提供融資信息的平臺(tái)作用。一言以蔽之，互聯(lián)網(wǎng)所扮演的都是金融信息傳遞者的角色，其作用實(shí)質(zhì)并沒有突破工具性的范疇。不管這種工具性在應(yīng)用中表現(xiàn)得怎樣多元或變化，互聯(lián)網(wǎng)金融背后的金融本質(zhì)屬性依然涇渭分明。作為先進(jìn)互聯(lián)網(wǎng)信息技術(shù)與傳統(tǒng)金融服務(wù)相結(jié)合的新型金融業(yè)態(tài)，互聯(lián)網(wǎng)金融仍屬金融的內(nèi)涵范疇。從概念外延來看，互聯(lián)網(wǎng)金融包括互聯(lián)網(wǎng)支付和互聯(lián)網(wǎng)融資。
1.互聯(lián)網(wǎng)支付。在國內(nèi)整個(gè)貨幣支付體系中，如果說央行大小額支付系統(tǒng)是“心臟”，各商業(yè)銀行支付渠道是“靜動(dòng)脈”的話，那么,第三方支付則是“毛細(xì)血管”，是整個(gè)國家貨幣支付體系中的有益補(bǔ)充。第三方支付的互聯(lián)網(wǎng)支付業(yè)務(wù)實(shí)質(zhì)上就是金融業(yè)務(wù)中的貨幣資金清算業(yè)務(wù)。
2.互聯(lián)網(wǎng)融資。P2P借貸和眾籌融資屬于直接融資的范疇。P2P借貸和眾籌融資平臺(tái)實(shí)質(zhì)上分別是債權(quán)和股權(quán)國內(nèi)的眾籌融資平臺(tái)迫于目前法律環(huán)境，部分已逐漸異化為具有商品交易性質(zhì)的團(tuán)購平臺(tái)，失去了原有眾籌之金融實(shí)質(zhì)，不直接以股權(quán)而是以商品或服務(wù)作為對(duì)投資人的回報(bào)。但本文從狹義角度，仍以股權(quán)投資之眾籌為研究對(duì)象，以還眾籌融資的原貌。交易的平臺(tái)或場(chǎng)所。在整個(gè)直接融資的“金字塔”體系中（圖1），證券業(yè)處于金字塔的頂端，互聯(lián)網(wǎng)融資則處于底端。如果說證券市場(chǎng)是精英們的融資“王國”的話，那么互聯(lián)網(wǎng)融資平臺(tái)就是草根們的融資“樂園”，它們分別代表精英金融和普惠金融，P2P借貸和眾籌融資就是草根型普惠金融的典型。
圖1互聯(lián)網(wǎng)融資平臺(tái)與多層次直接融資體系
二、 互聯(lián)網(wǎng)金融的合法性分析
目前，國內(nèi)民商事法規(guī)的基礎(chǔ)性規(guī)范、金融監(jiān)管的部分內(nèi)容以及刑法有關(guān)金融犯罪的條款都適用于互聯(lián)網(wǎng)金融，互聯(lián)網(wǎng)金融活動(dòng)不是完全無法可依，現(xiàn)行的法律框架體系在一定程度上為互聯(lián)網(wǎng)金融的運(yùn)行提供了法律基礎(chǔ)和創(chuàng)新空間。
1.第三方支付合法性分析
2010年9月1日生效施行的 《非金融機(jī)構(gòu)支付服務(wù)管理辦法》（中國人民銀行令〔2010〕第2號(hào)），正式賦予了第三方支付行業(yè)存在的合法性。該辦法第3條規(guī)定：“非金融機(jī)構(gòu)提供支付服務(wù)，應(yīng)當(dāng)依據(jù)本辦法規(guī)定取得《支付業(yè)務(wù)許可證》，成為支付機(jī)構(gòu)。支付機(jī)構(gòu)依法接受中國人民銀行的監(jiān)督管理。未經(jīng)中國人民銀行批準(zhǔn)，任何非金融機(jī)構(gòu)和個(gè)人不得從事或變相從事支付業(yè)務(wù)。”該管理辦法的出臺(tái)間接標(biāo)志著第三方支付行業(yè)長期“黑戶”身份的終結(jié)，由此，第三方支付正式邁入“有法可依”的時(shí)代。
2.P2P借貸合法性分析
P2P借貸平臺(tái)實(shí)質(zhì)就是民間直接融資的信息交互平臺(tái)或渠道，嚴(yán)格的借貸信息中介意義上的P2P借貸平臺(tái)本身并不存在主體資格的合法性問題。但借款人通過平臺(tái)向投資人借款的民間借貸行為是否合法呢？答案是有條件的肯定，即在不構(gòu)成刑法意義上非法集資活動(dòng)的前提下，民間借貸行為存在合法空間。根據(jù)國內(nèi)法律規(guī)定，自然人之間、自然人與企業(yè)之間的民間借貸關(guān)系只要不違反法律的強(qiáng)制性規(guī)定，均是合法行為，正所謂“法無明文禁止即自由”。最早《民法通則》中有“合法的借貸關(guān)系受到法律保護(hù)”的模糊表述；最高人民法院1999年在《關(guān)于如何確認(rèn)公民與企業(yè)之間借貸行為效力問題的批復(fù)》中進(jìn)一步明確：“公民與非金融企業(yè)之間的借貸屬于民間借貸。只要雙方當(dāng)事人意思表示真實(shí)即可認(rèn)定有效”；我國《合同法》第12章關(guān)于借款合同的規(guī)定也間接肯定了民間借貸的合法性，并在第211條上規(guī)定：“自然人之間的借款合同約定支付利息的，借款的利率不得違反國家有關(guān)限制借款利率的規(guī)定”。這些現(xiàn)行的民商事法規(guī)和司法解釋為民間借貸行為提供了合法空間，亦為P2P借貸活動(dòng)提供了法律基礎(chǔ)。
3.眾籌融資合法性分析
公司不僅是企業(yè)的組織形態(tài)，也是籌資的手段或工具。理論上，有限公司和股份公司均完全可在不被納入我國《證券法》調(diào)整范疇的情況下完成公司的新設(shè)或擴(kuò)股，但首要前提是避免出現(xiàn)《證券法》定義的公開發(fā)行狀況。我國《證券法》第10條規(guī)定：“公開發(fā)行證券，必須符合法律、行政法規(guī)規(guī)定的條件，并依法報(bào)經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)或者國務(wù)院授權(quán)的部門核準(zhǔn)；未經(jīng)依法核準(zhǔn)，任何單位和個(gè)人不得公開發(fā)行證券。有下列情形之一的，為公開發(fā)行：向不特定對(duì)象發(fā)行證券的；向特定對(duì)象發(fā)行證券累計(jì)超過二百人的；法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他發(fā)行行為。非公開發(fā)行證券，不得采用廣告、公開勸誘和變相公開方式。”在《證券法》的“藩籬”之中，眾籌融資能施展“拳腳”的法律空間僅限于特定對(duì)象200人以內(nèi)，并不得采用廣告、公開勸誘和變相公開方式，同時(shí)還須滿足我國《公司法》第24條有關(guān)有限責(zé)任公司由50個(gè)以下股東出資設(shè)立的限制。只有在此圈定的法律空間內(nèi)活動(dòng)，眾籌融資行為才具有合法性可言。超出范圍則不僅違反《證券法》，也可能觸碰《刑法》中與非法集資相關(guān)的罪名。顯然，法律限制所導(dǎo)致其合法生存空間的壓縮，已間接削弱了眾籌融資原有“眾人拾柴火焰高”的意義，這在很大程度上束縛了眾籌模式在國內(nèi)的推廣和發(fā)展。
三、 互聯(lián)網(wǎng)金融監(jiān)管的必要性考察
（一）互聯(lián)網(wǎng)金融的風(fēng)險(xiǎn)
任何新興事物的發(fā)展初期必定會(huì)存在諸多不足，甚至是弊端，作為金融創(chuàng)新的互聯(lián)網(wǎng)金融也絕無例外。先前起步的第三方支付由于監(jiān)管環(huán)境的不斷完善，風(fēng)險(xiǎn)從以往的高發(fā)態(tài)勢(shì)開始趨向平穩(wěn)。但與之形成鮮明對(duì)比的是，目前互聯(lián)網(wǎng)融資平臺(tái)野蠻生長，亂象平生，風(fēng)險(xiǎn)頻發(fā)。這不僅嚴(yán)重影響了正常的金融秩序，增加了金融風(fēng)險(xiǎn)，也給互聯(lián)網(wǎng)金融本身帶來了負(fù)面聲譽(yù)影響。有關(guān)法律法規(guī)等監(jiān)管環(huán)境的缺失更是凸顯了問題的嚴(yán)峻性。互聯(lián)網(wǎng)融資活動(dòng)的亂象已成為目前互聯(lián)網(wǎng)金融面臨的最為突出的風(fēng)險(xiǎn)問題。
早在2011年，中國銀監(jiān)會(huì)曾向銀行業(yè)機(jī)構(gòu)了《人人貸有關(guān)風(fēng)險(xiǎn)提示的通知》（銀監(jiān)辦發(fā)［2011］254號(hào)），稱人人貸（P2P借貸）信貸服務(wù)中介公司存在大量潛在風(fēng)險(xiǎn)和問題主要有七大問題和風(fēng)險(xiǎn)：一是影響宏觀調(diào)控效果；二是容易演變?yōu)榉欠ń鹑跈C(jī)構(gòu)；三是業(yè)務(wù)風(fēng)險(xiǎn)難以控制；四是不實(shí)宣傳影響銀行體系整體聲譽(yù)；五是監(jiān)管職責(zé)不清，法律性質(zhì)不明；六是信用風(fēng)險(xiǎn)偏高，貸款質(zhì)量遠(yuǎn)遠(yuǎn)劣于普通銀行業(yè)金融機(jī)構(gòu)；七是人人貸公司開展房地產(chǎn)二次抵押業(yè)務(wù)同樣存在風(fēng)險(xiǎn)隱患。。P2P借貸當(dāng)前面臨三大核心風(fēng)險(xiǎn)，即一對(duì)多、資金池及期限和金額錯(cuò)配。許多曾經(jīng)自詡風(fēng)險(xiǎn)管控嚴(yán)謹(jǐn)?shù)腜2P借貸平臺(tái)最終給投資者帶來的卻是慘重的損失。與P2P借貸相比，由于規(guī)模有限，眾籌融資風(fēng)險(xiǎn)問題和事件目前較少見，較為典型的有“北京美微事件”2013年初，北京美微傳媒公司由于在淘寶銷售原始股被證監(jiān)會(huì)叫停，證監(jiān)會(huì)稱美微此舉為新型非法證券活動(dòng)。。互聯(lián)網(wǎng)金融的新興在很大程度上緣于民間資本向金融市場(chǎng)的躍躍欲試，民間金融繁榮活躍的地區(qū)往往也是互聯(lián)網(wǎng)金融萌芽初興之地。 家族管理、信息不透明、短借長貸、信用放款多、財(cái)務(wù)混亂、資金去向不明等既是民間金融的“通病”，也是當(dāng)下互聯(lián)網(wǎng)融資亂象的寫照。目前，隨著互聯(lián)網(wǎng)金融概念被熱捧，大量社會(huì)游資涌入P2P借貸平臺(tái)，五花八門的P2P平臺(tái)如雨后春筍般成立，民間借貸活動(dòng)大有借道P2P借貸平臺(tái)之勢(shì)。但其中魚龍混雜，良莠不齊，不乏不法投機(jī)分子借用金融創(chuàng)新之名行非法集資之實(shí)。尤其是部分P2P借貸平臺(tái)直接介入借貸，吸收資金和發(fā)放貸款，儼然成為“影子銀行”式的金融機(jī)構(gòu)，為金融風(fēng)險(xiǎn)埋下了禍根。
總結(jié)互聯(lián)網(wǎng)融資平臺(tái)風(fēng)險(xiǎn)問題的本質(zhì)，不難發(fā)現(xiàn)非法集資問題突出。互聯(lián)網(wǎng)融資平臺(tái)暴露出的許多風(fēng)險(xiǎn)問題要么本身就是非法集資問題，要么就是與非法集資相關(guān)聯(lián)。《非法金融業(yè)務(wù)活動(dòng)和非法金融機(jī)構(gòu)取締辦法》（國務(wù)院〔1998〕247號(hào)令）第4條規(guī)定：“非法金融業(yè)務(wù)活動(dòng)，是指未經(jīng)中國人民銀行批準(zhǔn)，擅自從事的下列活動(dòng)……未經(jīng)依法批準(zhǔn)，以任何名義向社會(huì)不特定對(duì)象進(jìn)行的非法集資。”央行在《關(guān)于取締非法金融機(jī)構(gòu)和非法金融業(yè)務(wù)活動(dòng)中有關(guān)問題的通知》（銀發(fā)〔1999〕41號(hào)）中進(jìn)一步明確界定：“非法集資是指單位或者個(gè)人未依照法定程序經(jīng)有關(guān)部門批準(zhǔn)，以發(fā)行股票、債券、彩票、投資基金證券或者其他債權(quán)憑證的方式向社會(huì)公眾籌集資金，并承諾在一定期限內(nèi)以貨幣、實(shí)物以及其他方式向出資人還本付息或給予回報(bào)的行為。”由于互聯(lián)網(wǎng)天然的涉眾性，P2P借貸和眾籌融資作為互聯(lián)網(wǎng)金融，在某種程度上與生俱來就具有“面向不特定人群”的特性。如再參與資金的中轉(zhuǎn)，互聯(lián)網(wǎng)融資活動(dòng)在目前法律語境中較容易陷入非法集資的“魔咒”，這也是一對(duì)多、資金池及期限和金額錯(cuò)配的P2P借貸模式常遭人詬病為非法集資的根源。
（二）互聯(lián)網(wǎng)金融監(jiān)管的必要性
理論上，基于法律規(guī)范的調(diào)整對(duì)象，互聯(lián)網(wǎng)金融法律規(guī)范可分為縱向的互聯(lián)網(wǎng)金融監(jiān)管規(guī)范和橫向的互聯(lián)網(wǎng)金融交易規(guī)范。前者調(diào)整的是互聯(lián)網(wǎng)金融監(jiān)管關(guān)系，后者調(diào)整的則是互聯(lián)網(wǎng)金融交易關(guān)系。目前，國內(nèi)互聯(lián)網(wǎng)金融交易規(guī)范具有一定的基礎(chǔ)，《民法通則》、《合同法》、《物權(quán)法》、《擔(dān)保法》、《電子簽名法》等基本民商事法律制度仍適用于互聯(lián)網(wǎng)金融，互聯(lián)網(wǎng)金融活動(dòng)在交易層面不是無法可依。但與此形成鮮明對(duì)比的是，除第三方支付外自2010年以來，央行陸續(xù)出臺(tái)系列專項(xiàng)監(jiān)管規(guī)章制度以完善對(duì)第三方支付的監(jiān)管，如《非金融機(jī)構(gòu)支付服務(wù)管理辦法》、《非金融機(jī)構(gòu)支付服務(wù)管理辦法實(shí)施細(xì)則》及《支付機(jī)構(gòu)客戶備付金存管辦法》等。，目前國內(nèi)互聯(lián)網(wǎng)金融監(jiān)管規(guī)范幾乎空白，對(duì)互聯(lián)網(wǎng)金融創(chuàng)新暴露出的問題基本束手無策，這對(duì)整個(gè)金融市場(chǎng)構(gòu)成極大的潛在風(fēng)險(xiǎn)。
高風(fēng)險(xiǎn)性的金融與涉眾性的互聯(lián)網(wǎng)結(jié)合，必然使互聯(lián)網(wǎng)金融比傳統(tǒng)金融更具涉眾性風(fēng)險(xiǎn)，風(fēng)險(xiǎn)面更廣，傳染性更強(qiáng)。從風(fēng)險(xiǎn)防范角度看，對(duì)互聯(lián)網(wǎng)金融活動(dòng)實(shí)施監(jiān)管不僅必要，而且意義重大。對(duì)金融活動(dòng)實(shí)施審慎監(jiān)管，是大多數(shù)國家為防范金融風(fēng)險(xiǎn)所普遍采取的做法，互聯(lián)網(wǎng)金融也不例外。歐美主要國家已陸續(xù)對(duì)互聯(lián)網(wǎng)金融活動(dòng)著手規(guī)制。
以美國為例，美國對(duì)包括第三方支付、P2P借貸和眾籌融資在內(nèi)的互聯(lián)網(wǎng)金融均有監(jiān)管。第一，在第三方支付監(jiān)管方面，美國對(duì)第三方支付實(shí)行的是功能性監(jiān)管，將監(jiān)管的重點(diǎn)放在交易的過程而不是從事第三方支付的機(jī)構(gòu)。美國國會(huì)以及財(cái)政部通貨監(jiān)理署、美聯(lián)儲(chǔ)、聯(lián)邦存款保險(xiǎn)公司、儲(chǔ)貸監(jiān)理署等多個(gè)監(jiān)管部門先后頒布了一系列適用于第三方支付機(jī)構(gòu)的法律法規(guī)。1999 年頒布的美國《金融服務(wù)現(xiàn)代化法》將第三方支付機(jī)構(gòu)界定為非銀行金融機(jī)構(gòu)，其監(jiān)管從屬于金融監(jiān)管的整體框架，即實(shí)行功能性監(jiān)管。在法律上，美國將第三方支付視為貨幣轉(zhuǎn)移業(yè)務(wù)，本質(zhì)上是傳統(tǒng)貨幣服務(wù)的延伸，因此，美國并沒有將其作為一類新的機(jī)構(gòu)通過專項(xiàng)立法進(jìn)行監(jiān)管，而主要從貨幣服務(wù)業(yè)務(wù)的角度管理。美國《統(tǒng)一貨幣服務(wù)法案》是監(jiān)管第三方支付機(jī)構(gòu)的另一部重要法規(guī)，自2000 年以來，美國已有40多個(gè)州參照《統(tǒng)一貨幣服務(wù)法案》頒布了適用本州非金融機(jī)構(gòu)貨幣服務(wù)的法律［4］72。第二，在P2P借貸監(jiān)管方面，美國目前P2P借貸的監(jiān)管體系由多個(gè)監(jiān)管機(jī)構(gòu)組成，許多聯(lián)邦和州層面的監(jiān)管機(jī)構(gòu)都對(duì)P2P借貸行使監(jiān)管權(quán)。這些監(jiān)管機(jī)構(gòu)包括新成立的消費(fèi)者金融保護(hù)局、聯(lián)邦貿(mào)易委員會(huì)、司法部、證監(jiān)會(huì)、各種聯(lián)邦銀行監(jiān)管機(jī)構(gòu)以及各州對(duì)應(yīng)的相關(guān)部門［5］508。美國證監(jiān)會(huì)和州證券監(jiān)管部門主要通過信息披露來行使對(duì)貸款人保護(hù)的職責(zé)；聯(lián)邦存款保險(xiǎn)公司和州監(jiān)管部門針對(duì)營利性P2P借貸平臺(tái)，行使對(duì)借款人保護(hù)的職責(zé)；新成立的消費(fèi)者金融保護(hù)局也主要是行使對(duì)借款人保護(hù)的職責(zé)［6］36。第三，在眾籌融資監(jiān)管方面，美國于2012年通過旨在推進(jìn)小企業(yè)發(fā)展的《初創(chuàng)期企業(yè)推動(dòng)法案》（簡(jiǎn)稱“JOBS 法案”），其中包括一項(xiàng)針對(duì)眾籌融資的重要舉措?yún)⒁奣itle III of The Jumpstart Our Business Startups Act。，在美國《證券法》第4條第6款中，新增“股權(quán)眾籌豁免”的內(nèi)容，即允許眾籌發(fā)行人通過被授權(quán)的互聯(lián)網(wǎng)中介從合格投資者處籌集資金，但在12個(gè)月內(nèi)籌集總額不得超過100萬美元，且投資者需要符合一定要求年收入（或凈資產(chǎn)）少于10萬美元的個(gè)人累計(jì)投資至多為2 000美元或年收入（或凈資產(chǎn)）的5%；年收入（或凈資產(chǎn)）等于或超過10萬美元的個(gè)人可將年收入（或凈資產(chǎn)）的10%用于投資，但不得超過10萬美元。 ［7］37。
目前，國內(nèi)互聯(lián)網(wǎng)金融發(fā)展迅速，金融監(jiān)管部門也正在積極調(diào)研互聯(lián)網(wǎng)金融的發(fā)展情況。央行對(duì)互聯(lián)網(wǎng)金融的態(tài)度也逐漸由緘默轉(zhuǎn)向明確肯定，由放任自由轉(zhuǎn)向支持監(jiān)管。互聯(lián)網(wǎng)金融需要監(jiān)管的認(rèn)識(shí)基本一致，只是如何監(jiān)管尚存爭(zhēng)議，核心問題是監(jiān)管主體、監(jiān)管方式、監(jiān)管制度如何選擇。
四、 互聯(lián)網(wǎng)金融監(jiān)管的思路
基于互聯(lián)網(wǎng)金融的特殊性和不同經(jīng)營模式，要選擇區(qū)別于傳統(tǒng)金融機(jī)構(gòu)的監(jiān)管主體、監(jiān)管方式和監(jiān)管制度，防范復(fù)雜、低效率、抑制創(chuàng)新的監(jiān)管，要在維護(hù)互聯(lián)網(wǎng)金融市場(chǎng)活力與做好風(fēng)險(xiǎn)控制之間實(shí)現(xiàn)平衡。
（一）互聯(lián)網(wǎng)金融監(jiān)管主體地方化
將新興的互聯(lián)網(wǎng)金融逐步納入金融監(jiān)管體系是各國規(guī)范和促進(jìn)互聯(lián)網(wǎng)金融發(fā)展的趨勢(shì)，國內(nèi)亦將如此。實(shí)施監(jiān)管的首要問題是監(jiān)管由誰來負(fù)責(zé)，即監(jiān)管主體是誰，這一問題至關(guān)重要。目前，國內(nèi)除第三方支付已被正式納入央行監(jiān)管體系外一國的貨幣支付清算體系具有高度的集中性，從監(jiān)管效率和效果考慮，支付行業(yè)應(yīng)由央行統(tǒng)一實(shí)施監(jiān)管。，P2P借貸和眾籌融資仍游離于監(jiān)管體系之外，監(jiān)管主體仍待確定。
從P2P借貸和眾籌融資產(chǎn)生與發(fā)展的歷程來看，它們起源于民間，根植于地方，呈多元化發(fā)展態(tài)勢(shì)。為因地制宜，較好地規(guī)范和促進(jìn)互聯(lián)網(wǎng)金融的發(fā)展，互聯(lián)網(wǎng)金融監(jiān)管應(yīng)“接地氣”，不宜采取類似對(duì)傳統(tǒng)金融機(jī)構(gòu)的集中式統(tǒng)一監(jiān)管模式，監(jiān)管權(quán)限應(yīng)逐步下放到地方政府。賦予地方政府相應(yīng)的金融監(jiān)管權(quán)限也符合國務(wù)院“十二五”規(guī)劃中有關(guān)金融規(guī)劃的內(nèi)容，《國民經(jīng)濟(jì)和社會(huì)發(fā)展十二五規(guī)劃綱要》明確提出要“完善地方政府金融管理體制，強(qiáng)化地方政府對(duì)地方中小金融機(jī)構(gòu)的風(fēng)險(xiǎn)處置責(zé)任”。伴隨著地方金融活動(dòng)的日益活躍，地方政府對(duì)地方金融的管理也日益頻繁，地方政府已逐步開始在地方金融監(jiān)管中扮演越來越重要的角色，中央與地方統(tǒng)分結(jié)合的金融監(jiān)管模式已初露端倪。在地方金融監(jiān)管的實(shí)踐中，部分省市已經(jīng)開始了有益的探索。以浙江為例，2013年11月22日浙江省人大常委會(huì)通過了《溫州市民間融資管理?xiàng)l例》。作為我國首部民間金融地方性法規(guī)，它在某種程度上賦予了地方政府金融“監(jiān)管權(quán)”。
2008年以來，隨著新一輪地方機(jī)構(gòu)改革的深入，全國省、市兩級(jí)政府普遍加大了金融辦建設(shè)的力度。現(xiàn)在，全國省、市兩級(jí)政府普遍設(shè)立了金融辦，在經(jīng)濟(jì)較發(fā)達(dá)的地方，許多市轄區(qū)和縣級(jí)市也設(shè)立了金融辦［8］85。金融辦在地方各級(jí)的陸續(xù)設(shè)立為地方政府行使地方金融管理職能提供了組織保障。在中國區(qū)域經(jīng)濟(jì)發(fā)展差異巨大的情況下，地方政府金融辦對(duì)地方金融活動(dòng)更為熟悉和了解，建立由地方政府金融辦主導(dǎo)的地方金融監(jiān)管體系框架已成為目前國內(nèi)金融監(jiān)管的發(fā)展趨勢(shì)。將P2P借貸和眾籌融資等互聯(lián)網(wǎng)金融劃歸地方政府金融辦統(tǒng)一監(jiān)管，符合這一趨勢(shì)和潮流。當(dāng)然，全國性的監(jiān)管指導(dǎo)和統(tǒng)籌也是不可或缺的，“一行三會(huì)”（指中國人民銀行、中國銀監(jiān)會(huì)、中國證監(jiān)會(huì)和中國保監(jiān)會(huì)）可根據(jù)相應(yīng)法定職責(zé)，負(fù)責(zé)互聯(lián)網(wǎng)金融指導(dǎo)性規(guī)則的制定、風(fēng)險(xiǎn)監(jiān)測(cè)和預(yù)警。
（二）互聯(lián)網(wǎng)金融的監(jiān)管方式：原則導(dǎo)向監(jiān)管
怎樣監(jiān)管，實(shí)施怎樣的監(jiān)管方式，這是確定監(jiān)管主體之后必須考慮的問題。互聯(lián)網(wǎng)金融目前還遠(yuǎn)未定型，發(fā)展方向和模式仍有待觀察。鑒于發(fā)展初期的現(xiàn)狀，金融監(jiān)管部門實(shí)施監(jiān)管時(shí)，應(yīng)對(duì)出現(xiàn)的一些問題適當(dāng)保持一定的容忍度和彈性，采取原則導(dǎo)向監(jiān)管方式，充分吸收以往新興金融行業(yè)發(fā)展初期的監(jiān)管經(jīng)驗(yàn)和教訓(xùn)，避免“一管就死，一放就亂”的現(xiàn)象，在保障金融系統(tǒng)性風(fēng)險(xiǎn)安全可控的前提下，支持金融創(chuàng)新，促進(jìn)互聯(lián)網(wǎng)金融的穩(wěn)步發(fā)展。
原則導(dǎo)向監(jiān)管（principlesbased regulation）和規(guī)則導(dǎo)向監(jiān)管（rulesbased regulation），是目前各國金融監(jiān)管領(lǐng)域普遍應(yīng)用的監(jiān)管方式，英美兩國分別是這兩種方式的典型代表美國也開始檢討和反思本國的金融監(jiān)管方式。美國前財(cái)政部部長Henry Paulson提出美國應(yīng)考慮采取原則性監(jiān)管，前美聯(lián)儲(chǔ)主席Ben S. Bernanke也表示金融監(jiān)管要向風(fēng)險(xiǎn)性和原則性監(jiān)管邁進(jìn)。。美國金融服務(wù)圓桌會(huì)議（Financial Services Round Table）指出：“規(guī)則導(dǎo)向的金融監(jiān)管體系是指在該體系下由一整套金融監(jiān)管法律和規(guī)定來約束即便不是全部也是絕大多數(shù)金融行為和實(shí)踐的各個(gè)方面，這一體系重點(diǎn)關(guān)注合規(guī)性，且為金融機(jī)構(gòu)和監(jiān)管機(jī)構(gòu)的主觀判斷與靈活調(diào)整留有的空間極為有限。原則導(dǎo)向的金融監(jiān)管體系重點(diǎn)關(guān)注既定監(jiān)管目標(biāo)的實(shí)現(xiàn)，且其目標(biāo)是為整體金融業(yè)務(wù)和消費(fèi)者實(shí)現(xiàn)更大的利益。”參見Financial Service Roundtable, ″The Blueprint for US Financial Competitiveness,″ 2007，轉(zhuǎn)引自李翰陽《從規(guī)則導(dǎo)向到原則導(dǎo)向――銀行監(jiān)管制度的法律經(jīng)濟(jì)學(xué)分析》，中國政法大學(xué)2011年博士學(xué)位論文，第56頁。原則導(dǎo)向監(jiān)管盡管存在諸如主觀性、不確定性等缺點(diǎn)，但通過2008年金融危機(jī)的實(shí)踐檢驗(yàn)來看，相比規(guī)則導(dǎo)向監(jiān)管，原則導(dǎo)向監(jiān)管方式更適用于對(duì)金融創(chuàng)新的監(jiān)管。
英國金融服務(wù)管理局指出：“原則性監(jiān)管意味著更多地依賴于原則并以結(jié)果為導(dǎo)向，以高位階的規(guī)則用于實(shí)現(xiàn)監(jiān)管者所要達(dá)到的監(jiān)管目標(biāo)，并較少地依賴于具體的規(guī)則。通過修訂監(jiān)管手冊(cè)以及其他相關(guān)文件， 持續(xù)進(jìn)行原則和規(guī)則間的不斷平衡……我們關(guān)注作為監(jiān)管者所希望實(shí)現(xiàn)的更清晰的結(jié)果，而由金融機(jī)構(gòu)的高管更多地來決定如何實(shí)現(xiàn)這些結(jié)果。” 參見The Financial Services Authority,″Principlesbased Regulation：Focusing on the Outcomes that Matter,″ fsa.gov.uk/pubs/other/principles.pdf,轉(zhuǎn)引自劉媛《金融領(lǐng)域的原則性監(jiān)管方式》，載《法學(xué)家》2010年第3期，第84頁。通俗地說，原則導(dǎo)向監(jiān)管就是“找準(zhǔn)地線、放開空間”，即監(jiān)管幾個(gè)重大的原則，這些原則是不能碰的，在此之外就是市場(chǎng)的行為。原則導(dǎo)向監(jiān)管既有利于規(guī)范金融創(chuàng)新，也有利于促進(jìn)金融創(chuàng)新。對(duì)于新興的互聯(lián)網(wǎng)金融，監(jiān)管機(jī)構(gòu)就是要?jiǎng)澓脴I(yè)務(wù)紅線，留好業(yè)務(wù)創(chuàng)新空間。但原則導(dǎo)向監(jiān)管方式并非是完全排斥規(guī)則性監(jiān)管內(nèi)容，原則導(dǎo)向監(jiān)管強(qiáng)調(diào)的是對(duì)金融創(chuàng)新的底線堅(jiān)守。原則性監(jiān)管對(duì)于處理金融創(chuàng)新和監(jiān)管套利是有益的， 但一套與以原則相伴的健全的規(guī)則也是必要的， 政府監(jiān)管與自律監(jiān)管、市場(chǎng)約束應(yīng)保持動(dòng)態(tài)平衡，不可偏廢［9］97。如存在需要，條件成熟，原則可與規(guī)則相結(jié)合，形成具體監(jiān)管制度，保障金融安全。
（三）互聯(lián)網(wǎng)金融“安全港”制度構(gòu)建
互聯(lián)網(wǎng)金融是未來金融發(fā)展的重要方向。但作為后來的“攪局者”，互聯(lián)網(wǎng)金融在各國都不同程度地與既存法律制度存在“不吻合”的現(xiàn)象如P2P借貸在美國也曾激起廣泛爭(zhēng)論，原因是P2P借貸很難與債券發(fā)行區(qū)分。債券作為證券受美國證監(jiān)會(huì)監(jiān)管，但P2P借貸平臺(tái)那時(shí)普遍沒有在證監(jiān)會(huì)注冊(cè)，這違反了美國《證券法》第5條(a)款和（c）款 的規(guī)定。2008年11月，美國證監(jiān)會(huì)認(rèn)定注冊(cè)于加州的知名P2P借貸平臺(tái)Prosper公司違規(guī)。最后，Prosper與證監(jiān)會(huì)達(dá)成和解。參見Release No.8984(S.E.C. Release No.)。。在國內(nèi)，互聯(lián)網(wǎng)融資平臺(tái)風(fēng)險(xiǎn)問題不斷，與非法集資等非法金融活動(dòng)相互交織，如影隨形，這在一定程度上影響了互聯(lián)網(wǎng)金融的聲譽(yù)。因此，在互聯(lián)網(wǎng)融資監(jiān)管方面構(gòu)建“安全港”制度，厘清互聯(lián)網(wǎng)融資活動(dòng)合法與非法的邊界，將之與非法集資活動(dòng)區(qū)分開來，意義重大。“安全港”制度應(yīng)包含四項(xiàng)核心機(jī)制：
1.構(gòu)建會(huì)員邀請(qǐng)機(jī)制，避免不特定性。互聯(lián)網(wǎng)融資平臺(tái)具有天然的涉眾性，容易被界定為非法集資中的向不特定對(duì)象公開宣傳。《最高人民法院關(guān)于審理非法集資刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第1條第2款將“通過媒體、推介會(huì)、傳單、手機(jī)短信等途徑向社會(huì)公開宣傳”作為向社會(huì)公眾吸取資金的四條件之一。盡管其中沒有明確列舉互聯(lián)網(wǎng)平臺(tái)屬于向社會(huì)公開宣傳的途徑，但互聯(lián)網(wǎng)平臺(tái)具有面向不特定人的公開宣傳效果是毋庸置疑的。在現(xiàn)有法律框架下，如何把這一特性控制在法律安全邊界之內(nèi)，是互聯(lián)網(wǎng)融資安全合法開展的首要問題。會(huì)員邀請(qǐng)機(jī)制的構(gòu)建為這一問題的破解提供了出路。會(huì)員邀請(qǐng)制度包括三個(gè)步驟，即會(huì)員注冊(cè)、會(huì)員篩選和會(huì)員邀請(qǐng)。首先，招募會(huì)員不可進(jìn)行任何公開形式的投資宣傳。注冊(cè)，開展風(fēng)險(xiǎn)評(píng)估，評(píng)估內(nèi)容可包括投資經(jīng)驗(yàn)、年齡、收入狀況等項(xiàng)因素；其次，依據(jù)風(fēng)險(xiǎn)評(píng)估結(jié)果，篩選出合格投資者；最后，對(duì)合格投資客戶發(fā)出相應(yīng)投資邀請(qǐng)，并開展投資人真實(shí)身份核查。經(jīng)過三個(gè)步驟的處理，互聯(lián)網(wǎng)融資平臺(tái)面對(duì)的就是特定的合格投資者，避免向不特定對(duì)象公開宣傳的法律風(fēng)險(xiǎn)。當(dāng)然，即使是面向特定對(duì)象，互聯(lián)網(wǎng)融資平臺(tái)也須注意我國《證券法》和《公司法》對(duì)人數(shù)的限制。
2.構(gòu)建資金第三方托管機(jī)制，避免集合資金。互聯(lián)網(wǎng)金融的融資領(lǐng)域，無論是P2P借貸還是眾籌，其扮演的都應(yīng)是信息中介而非資金中介角色。P2P借貸和眾籌融資平臺(tái)本質(zhì)上分別是直接債權(quán)融資和直接股權(quán)融資的信息撮合平臺(tái)，在業(yè)務(wù)中不應(yīng)承擔(dān)任何中轉(zhuǎn)客戶資金的角色，資金池模式更應(yīng)成為，否則，互聯(lián)網(wǎng)融資平臺(tái)將成為非法集資的工具。但事實(shí)恰恰相反，國內(nèi)的P2P借貸平臺(tái)大量地借用資金池模式開拓業(yè)務(wù)，這是目前P2P借貸平臺(tái)常遭人詬病為“龐氏騙局”的根本原因所在。實(shí)行資金第三方托管制度有利于解決這一問題。資金第三方托管是指客戶資金的收付完全由獨(dú)立的第三方機(jī)構(gòu)直接管理，第三方角色通常是由具有托管資質(zhì)的銀行來擔(dān)當(dāng)。有了第三方托管后，借款人的資金進(jìn)出根據(jù)用戶指令發(fā)出，且每筆資金的流動(dòng)都需要有用途和記錄，這樣就能有效防范借貸平臺(tái)挪用客戶資金或者卷款“跑路”的風(fēng)險(xiǎn)［10］。資金第三方托管制度不僅有利于解決互聯(lián)網(wǎng)金融企業(yè)惡意挪用資金或破產(chǎn)導(dǎo)致投資人血本無歸的問題，也從根本上有助于互聯(lián)網(wǎng)融資平臺(tái)擺脫非法集資的惡名。
